論內(nèi)地與香港的區(qū)際民商事司法協(xié)助.pdf_第1頁
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文檔簡介

1、隨著“一國兩制”方針的貫徹、實施,中國內(nèi)地與香港間的區(qū)際司法協(xié)助問題就正式提上了議事日程,并引起了學者的廣泛關注。然而,從整體上看,兩地間區(qū)際司法協(xié)助的理論研究和實踐總結(jié)還比較薄弱。具體表現(xiàn)為兩地在司法協(xié)助上的進展較為緩慢,而目前學術界對區(qū)際司法協(xié)助的范圍、主體等問題仍存在著一些模糊的認識;對司法協(xié)助的研究也多從具體制度的層面進行論述。從理論上進一步深入研究和探討兩地間的區(qū)際司法協(xié)助問題,極為必要。本文試從區(qū)際司法協(xié)助的基本理論入手,分

2、五部分展開論述: 第一部分,內(nèi)地與香港區(qū)際民商事司法協(xié)助的基本問題。筆者首先通過對區(qū)際和司法協(xié)助的分析,厘清區(qū)際司法協(xié)助的內(nèi)涵和外延。重點說明,區(qū)際司法協(xié)助具有“協(xié)助”性,因此不需要外法域協(xié)助的那些涉外訴訟活動不屬于區(qū)際司法協(xié)助的范疇。同時,筆者認為,九七回歸之后,內(nèi)地和香港間司法協(xié)助的性質(zhì)由國際性轉(zhuǎn)變?yōu)閰^(qū)際性。 第二部分,內(nèi)地與香港區(qū)際司法協(xié)助的法律依據(jù)。本部分首先介紹了世界上其他國家區(qū)際司法協(xié)助的法律依據(jù),接著對我國

3、內(nèi)地和香港間司法協(xié)助的法律依據(jù)的種類進行介紹和分析,指出國際條約、示范法、內(nèi)地法院的總結(jié)性文件不能成為法律依據(jù)。 第三部分,內(nèi)地與香港區(qū)際司法協(xié)助的現(xiàn)狀。本部分分別對調(diào)查取證、文書送達、仲裁和判決的承認和執(zhí)行等領域司法協(xié)助的現(xiàn)狀進行了總結(jié)。 第四部分,兩地間民商事司法協(xié)助存在的問題及其原因。通過對兩地間司法協(xié)助現(xiàn)狀的分析,筆者認為兩地司法協(xié)助存在領域少,范圍小,效率不高,缺乏協(xié)商協(xié)調(diào)機制等問題。當然,造成這些問題的原因很

4、多,但主要有以下幾個方面:一、兩地法律文化的差異;二、司法體制的差異;三、具體法律規(guī)范的差異;四、經(jīng)濟因素的影響。 第五部分,完善兩地區(qū)際司法協(xié)助的構想。為了完善兩地間的區(qū)際司法協(xié)助,針對上述問題和原因,我們應該堅持下列原則:一國兩制原則,平等協(xié)商原則,靈活、簡便、高效原則,參照國際條約和國際公約原則,求同存異、循序漸進原則。應當加強兩地間的溝通和交流,增強誠意和信任,應當在立法技術和協(xié)商合作機制上有所創(chuàng)新。立法技術方面,在雙方

5、不能達成一致的情況下,應通過各自的本地立法進行司法協(xié)助;應將區(qū)際司法協(xié)助與國際司法協(xié)助的規(guī)定區(qū)別開來,而不宜混合在一起統(tǒng)一適用。在協(xié)商機制方面,可以在香港特別行政區(qū)基本法委員會下設置一個專門負責中國區(qū)際法律問題協(xié)商和合作的“專家小組”。除此之外,我們也應當在微觀的層面上,對取證、文書送達、仲裁和判決的承認與執(zhí)行等領域司法協(xié)助的具體內(nèi)容如范圍、方式等做一些細致的完善。 本文力圖克服現(xiàn)有區(qū)際司法協(xié)助的研究多從具體制度的層面進行論述的

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