形式解釋論的提倡.pdf_第1頁
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文檔簡(jiǎn)介

1、2010年《中國(guó)法學(xué)》同時(shí)刊登了陳興良教授的《形式解釋論的再宣示》和張明楷教授《實(shí)質(zhì)解釋論的再提倡》兩篇文章,引起了學(xué)術(shù)界的熱烈探討。隨之,刑法學(xué)界也逐漸形成學(xué)派分流,展開學(xué)派之爭(zhēng)。這正是許多刑法學(xué)者夢(mèng)寐以求的在國(guó)內(nèi)能夠興起的刑法流派之爭(zhēng),因?yàn)椴煌^點(diǎn)的爭(zhēng)鳴,才能促使刑法學(xué)的研究探討不斷向前發(fā)展,豐富學(xué)術(shù)理論。
   針對(duì)刑法解釋論,出現(xiàn)的兩大派陣營(yíng):分別是:以陳興良教授為代表的形式解釋論和以張明楷教授為代表的實(shí)質(zhì)解釋論。選擇一

2、種解釋方法,在理論上可以引領(lǐng)學(xué)問研究的正確方向,在實(shí)踐中更好的為司法服務(wù)。法典的條文畢竟是死的,怎樣讓條文蘊(yùn)含的價(jià)值觀與現(xiàn)實(shí)中層出不窮的違法現(xiàn)象達(dá)到最恰當(dāng)?shù)那泻?,這是解釋學(xué)的一個(gè)重要使命,更是目前司法界需要辨清方向、認(rèn)真考慮的一個(gè)重要課題。這也是筆者選擇這一課題的目的所在,希望通過理論的分析,找出一條適合中國(guó)目前司法現(xiàn)狀的正確的解釋方法論。
   針對(duì)形式解釋論和實(shí)質(zhì)解釋論這兩大陣營(yíng),筆者通過廣泛閱讀文章,查找文獻(xiàn)以及分析具體的

3、司法案例等多種途徑,最終選擇支持陳興良教授的觀點(diǎn)----形式解釋論。從中國(guó)的文化進(jìn)程和司法傳統(tǒng)來看,實(shí)質(zhì)的理性一直盤踞在刑事領(lǐng)域內(nèi),然而形式理性卻一直被忽視,甚至被冠以“法律形式虛無”主義的頭銜。然而由于罪刑法定原則的出現(xiàn)以及刑罰本身的嚴(yán)厲殘酷性,形式理性卻恰恰是刑事領(lǐng)域內(nèi)最應(yīng)堅(jiān)持的法律適用方法。因此,筆者選擇支持形式解釋論,認(rèn)為以中國(guó)目前的司法現(xiàn)狀,形式解釋論是最應(yīng)得到提倡的解釋方法。
   本文一共分為七個(gè)部分,分別從刑法解

4、釋本身,形式解釋論自身概念界定,以及罪刑法定原則、犯罪構(gòu)成理論、人權(quán)保障機(jī)能、刑法觀等層次對(duì)形式解釋論本身的精神、要求及價(jià)值與實(shí)質(zhì)解釋論進(jìn)行對(duì)比分析,最后對(duì)形式解釋論做一些補(bǔ)充性思考。首先界定形式解釋論的基本內(nèi)涵是形式判斷優(yōu)先,實(shí)質(zhì)判斷隨后這樣一種價(jià)值位階,不單純是實(shí)質(zhì)論者眼里的僅屈從于條文的字面含義。無論是從罪刑法定原則本身的價(jià)值理性,犯罪構(gòu)成要件符合性判斷的形式理性,還是全球化的人權(quán)發(fā)展理念以及規(guī)則功利主義的基本要求,都明確的將“規(guī)

5、則意識(shí)”放在首位。近幾十年來,我國(guó)一直在提倡建設(shè)法治社會(huì),將依法治國(guó)上升到國(guó)家政策領(lǐng)域,就是希望整個(gè)社會(huì)秩序在規(guī)則規(guī)制的條框里,良好和諧地發(fā)展。規(guī)則意識(shí)不僅是公民要堅(jiān)守的,更是司法工作者特別是刑事司法工作者最應(yīng)堅(jiān)持的基本理念。只有在國(guó)民預(yù)測(cè)可能性里進(jìn)行的司法解釋活動(dòng),才是對(duì)公民基本自由和人權(quán)的真正保障。只有當(dāng)規(guī)則被尊敬和遵守時(shí),規(guī)則才能給與我們真正的正義。
   希望通過本文簡(jiǎn)單粗淺的理論研究,能給予形式解釋論更豐富的內(nèi)容,更希

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