1、1,第二章 刑法的基本原則,2,第一節(jié) 刑法基本原則的概念和意義一、刑法基本原則的概念（一部法律的基本原則，是其核心和精髓 ） 是指貫穿全部刑法規(guī)范、具有指導(dǎo)和制約全部刑事立法和刑事司法意義，并體現(xiàn)我國刑事法制的基本精神的準(zhǔn)則。刑法的基本原則的特征：（1）刑法基本原則必須是貫穿全部刑法規(guī)范，對全部刑事立法和刑事司法具有指導(dǎo)和制約意義。（2）刑法的基本原則必須能夠體現(xiàn)刑事法制基本精神（公平、正義）。,3,二、刑法

2、基本原則的意義 有利于提高刑事立法和司法的質(zhì)量，對刑法目的與任務(wù)的實現(xiàn)具有重要的保障作用。,4,第二節(jié) 罪刑法定原則,一、罪刑法定原則的含義 罪刑法定原則，也稱罪刑法定主義，是刑法中最重要的原則。其基本精神就是：“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰?！?換句話說，什么樣的行為構(gòu)成犯罪，對構(gòu)成犯罪的行為應(yīng)當(dāng)如何處罰，必須由刑法預(yù)先明文規(guī)定，刑法上沒有明文規(guī)定為犯罪的行為，不得定罪處刑。,5,罪刑法定原

3、則的最早淵源是英國1215年《自由大憲章》第39條的規(guī)定： “凡是自由民除經(jīng)貴族依法判決或遵照國內(nèi)法律之規(guī)定外，不得加以扣留、監(jiān)禁、沒收其財產(chǎn)、剝奪其法律保護(hù)權(quán)，或加以放逐、傷害、搜索或逮捕。”,6,17、18世紀(jì)歐洲資產(chǎn)階級革命中，資產(chǎn)階級為反對中世紀(jì)封建制度下的罪刑擅斷，明確提出了罪刑法定的主張。 歐洲資產(chǎn)階級革命勝利以后，這一主張被作為資產(chǎn)階級立法的基本原則。以后，資產(chǎn)階級國家制定的刑法典相繼采納了罪刑法定原

4、則。美國獨立戰(zhàn)爭之前，啟蒙思想家們的學(xué)說已經(jīng)在美洲大陸廣泛傳播。美國獨立后，罪刑法定原則被明確規(guī)定在美國憲法及其修正案中。 發(fā)展到現(xiàn)代，罪刑法定原則已為極大多數(shù)國家的刑法所采納，在聯(lián)合國的一些人權(quán)規(guī)約中，也規(guī)定了罪刑法定原則。因此罪刑法定已成為普遍承認(rèn)的刑法原則。,7,法國資產(chǎn)階級革命時期，1789年通過的《人權(quán)宣言》對罪刑法定原則作了經(jīng)典表述： 第5條規(guī)定，“法律僅有權(quán)禁止有害于社會的行為。凡未經(jīng)法律禁止

5、的行為即不得受到妨礙，而且任何人都不得被迫從事法律所未規(guī)定的行為。” 第8條規(guī)定，“法律只應(yīng)規(guī)定確實需要和顯然不可少的刑罰，而且除非根據(jù)在犯法前已經(jīng)制定和公布的且系依法施行的法律以外，不得處罰任何人?！?1810年法國刑法典首次以立法形式予以規(guī)定。其后，歐洲大陸法系各國相繼仿效，將罪刑法定原則予以明確化、立法化。,8,中國古代沒有罪刑法定原則的存在。1979年刑法中沒有規(guī)定罪刑法定原則，1997年《刑法》第3

6、條對該原則做了明確規(guī)定。 我國《刑法》第3條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?！?9,罪刑法定原則的派生原則包括：（1）排斥習(xí)慣法。（2）排斥絕對不定期刑。（3）禁止有罪類推。（4）禁止重法溯及既往。罪刑法定原則的功能有兩點：（1）保障無辜者不受法律的追究。罪刑法定原則是善良公民的大憲章。（2）保障犯罪人的合法權(quán)利，使其不受法律以外的制裁。,10

7、,罪刑法定原則的理論基礎(chǔ)：歷來認(rèn)為是啟蒙自由主義思想、三權(quán)分立理論和心理強制學(xué)說。 啟蒙自由主義提倡理性主義，主張?zhí)熨x人權(quán)、社會契約論，主張用制定法（成文法）來限制刑罰對個人權(quán)利的干預(yù)； 三權(quán)分立理論主張立法機關(guān)負(fù)責(zé)制定法律，裁判機關(guān)只能適用法律； 心理強制說認(rèn)為人具有趨利避害的天性，因而就需要事先明文規(guī)定犯罪及其法律后果，并使刑罰之苦大于犯罪之樂，從而抑制人實施犯罪的感性沖動。,11,但現(xiàn)代世

8、界多數(shù)學(xué)者一般認(rèn)為，罪刑法定原則真正的理論基礎(chǔ)是民主主義和尊重人權(quán)的思想。 民主主義要求，對什么行為是犯罪以及對犯罪科處什么刑罰，應(yīng)該由公民親自決定，亦即在實際上由公民的代表機關(guān)即議會（在我國是全國人民代表大會）來制定有關(guān)法律規(guī)定。 尊重人權(quán)的思想，必須事先向公民明示什么行為是犯罪，并且只能在所預(yù)告的范圍內(nèi)適用刑罰；同時禁止以事后的法律處罰行為人，以充分保障公民的自由和人權(quán)。,12,尊重人權(quán)的思想發(fā)源于《自由

9、大憲章》第39條的規(guī)定，后來又由啟蒙思想家發(fā)揚光大。 這種觀點認(rèn)為，在國家政治生活中，應(yīng)當(dāng)以權(quán)利為本位而不能以權(quán)力為本位，一切國家活動都應(yīng)當(dāng)保障公民的權(quán)利而不是相反。 在社會生活中，公民的權(quán)利可能受到來自兩個方面的侵犯，一是犯罪行為對公民權(quán)利的侵犯，一是國家權(quán)力對公民權(quán)利的侵犯。如果任由國家無限制地行使刑罰權(quán)，將使公民權(quán)利時刻都處于國家權(quán)力的壓迫之下。如果不對國家權(quán)力進(jìn)行有效的限制，必然使國家刑罰權(quán)的行使以犧牲人權(quán)保障為

10、代價。而限制國家刑罰權(quán)的方式，便是罪刑法定原則的確立。,13,二、罪刑法定原則在我國刑法中的體現(xiàn) 我國刑法中的罪刑法定原則是相對罪刑法定原則1.犯罪的法定化：（1）明確規(guī)定了犯罪的概念，即我國《刑法》第13條的規(guī)定；（2）在總則中規(guī)定了犯罪構(gòu)成的各種要件及正當(dāng)行為、犯罪形態(tài)等問題；（3）在分則中規(guī)定了各種具體犯罪，在罪狀表述上一般采用敘明罪狀的方式，而較少采用簡單罪狀。分解“口袋罪”：如玩忽職守罪、投機倒把罪、流氓罪等。,14

11、,2.刑罰的法定化：（1）明確規(guī)定了刑罰體系；（2）規(guī)定了各種量刑原則和量刑制度；（3）分則中以相對確定的法定刑方式明確規(guī)定了各種犯罪的法定刑，并且規(guī)定了適用不同幅度法定刑的具體情節(jié)。3.廢除了類推制度。4.重申了刑法溯及力問題上的從舊兼從輕原則5.罪名增加：130→412→452。放棄了原來的刑法立法宜粗不宜細(xì)的原則。6.盡量采用敘明罪狀，注意量刑情節(jié)的具體化，從而增強了刑法條文的可操作性。,15,三、罪刑法定原則的司法

12、適用（一）正確認(rèn)定犯罪和判處刑罰。（二）正確進(jìn)行司法解釋。,16,第三節(jié) 適用刑法人人平等原則,一、適用刑法人人平等原則（亦是憲法原則）的含義 我國《憲法》第5條規(guī)定：“一切違反憲法和法律的行為，必須予以追究。任何組織或者個人都不得有超越憲法和法律的特權(quán)。”第33條第2、3款規(guī)定：“中華人民共和國公民在法律面前一律平等。任何公民享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利，同時必須履行憲法和法律規(guī)定的義務(wù)。” 我國《刑法》第4條規(guī)定，

13、“對任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)?！?17,對任何人犯罪，不論犯罪人的家庭出身、社會地位、職業(yè)性質(zhì)、財產(chǎn)狀況、政治面貌、才能業(yè)績?nèi)绾?，都?yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，一律平等地適用刑法，依法定罪、量刑和行刑，不允許任何人有超越法律的特權(quán)。對被害人要平等保護(hù)。刑法若不能平等適用，也就喪失了其普遍性。二、適用刑法人人平等原則的具體體現(xiàn)（一）定罪上一律平等（公正）（二）量刑上一律平等（三）行刑上一律平等,18,第

14、四節(jié) 罪責(zé)刑相適應(yīng)原則,一、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的含義 我國《刑法》第5條規(guī)定：“刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。”其含義是： 犯多大的罪，就應(yīng)承擔(dān)多大的刑事責(zé)任，判多重的刑，做到重罪重罰，輕罪輕罰，罪刑相稱，罰當(dāng)其罪。在分析犯罪輕重和刑事責(zé)任大小時，必須將犯罪的客觀社會危害性與行為人的主觀惡性和人身危險性結(jié)合起來，綜合考慮犯罪行為人及其犯罪行為的各方面因素所體現(xiàn)的社會危害性程度，并將其作為認(rèn)定刑

15、事責(zé)任與刑罰輕重的標(biāo)準(zhǔn)。,19,罪責(zé)刑相適應(yīng)原則最早起源于原始社會的同態(tài)復(fù)仇和奴隸社會的等量報復(fù)。該原則成為刑法的基本原則，是歐洲資產(chǎn)階級革命勝利之后的事。 啟蒙思想家們猛烈抨擊封建時代刑法的嚴(yán)酷性和不人道，革命勝利之后的立法就體現(xiàn)了罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的要求，如1789年法國《人權(quán)宣言》第8條規(guī)定，“法律只應(yīng)當(dāng)制定嚴(yán)格地、明顯地必需的刑罰”，第15條規(guī)定，“刑罰應(yīng)當(dāng)和犯罪行為相適應(yīng)，并有益于社會”。 當(dāng)今世界各

16、國均認(rèn)為罪責(zé)刑相適應(yīng)原則是刑法的基本原則之一。,20,二、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的立法體現(xiàn)（一）我國《刑法》第5條明確規(guī)定了罪責(zé)刑相適應(yīng)原則；（二）總則確立了科學(xué)嚴(yán)密的刑罰體系。（三）總則規(guī)定了區(qū)別對待的處罰原則。 （四）分則設(shè)置了輕重不同的法定刑幅度。,21,三、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的司法適用（一）糾正重定罪輕量刑的傾向，將二者置于同等重要的地位。（二）糾正重刑主義的錯誤思想，強化量刑公正的執(zhí)法觀念。 （三）糾正不同法院量刑輕重懸

17、殊的現(xiàn)象，實現(xiàn)執(zhí)法中的平衡和協(xié)調(diào)統(tǒng)一。,22,習(xí)題1：關(guān)于罪刑法定原則及其內(nèi)容，下列哪一選項是正確的？（單項選擇）A.罪刑法定原則禁止類推解釋與擴大解釋，但不禁止有利于被告人的類推解釋B.罪刑法定原則禁止司法機關(guān)進(jìn)行類推解釋，但不禁止立法機關(guān)進(jìn)行類推解釋C.罪刑法定原則禁止適用不利于行為人的事后法，但不禁止適用有利于行為人的事后法D.罪刑法定原則要求刑法規(guī)范的明確性，但不排斥規(guī)范的構(gòu)成要件要素（答案：C）,23,習(xí)題2：下列

18、關(guān)于罪刑相適應(yīng)原則的說法哪些是正確的？A．罪刑相適應(yīng)原則要求刑法不溯及既往B．罪刑相適應(yīng)原則要求刑事立法制定合理的刑罰體系C．罪刑相適應(yīng)原則要求刑罰與犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)和罪犯的人身危險性相適應(yīng)D．罪刑相適應(yīng)原則要求在行刑中合理地運用減刑、假釋等制度（答案：BCD）,24,習(xí)題3：甲男與乙女于某日中午公開在某公園內(nèi)發(fā)生性關(guān)系，引起游客的極大憤慨，造成惡劣的社會影響。問：對甲、乙的行為應(yīng)如何認(rèn)定？ A.聚眾淫亂罪

19、 B.組織淫穢表演罪 C.尋釁滋事罪 D.無罪（答案：D）,25,習(xí)題4：我國刑法明確規(guī)定的基本原則有（）：A．罪刑法定原則B．罪責(zé)刑相適應(yīng)原則C．刑法面前人人平等原則D．刑罰人道原則（答案：ABC）,26,習(xí)題5： 2003年7月上旬，上海長寧區(qū)人民法院判決了一起組織同性賣淫案。 被告人王某本系同性戀者，在北京經(jīng)他人介紹招募了另四名同性賣淫者準(zhǔn)備在上海開設(shè)同性賣淫場

20、所。2002年9月下旬，他們一行5人住進(jìn)了由王某租借的上海市定西路某住宅，并以此作為賣淫活動窩點。被告人王某規(guī)定其四名同伙：每月要向其繳納800元的住宿、伙食費，而他每介紹一名嫖客要收取100元的介紹費。此后，王某多次介紹嫖客至該處進(jìn)行同性戀交易，并從中獲利。后因與四名賣淫者因嫖資分配產(chǎn)生爭執(zhí)而告案發(fā)。 問：對本案中王某的行為如何定性？為什么？,27,答案： 本案中王某的行為構(gòu)成《刑法》第358條第1款的組織賣淫罪

21、 。 理由是：《刑法》第358條第1款的“組織他人賣淫 ”包括組織他人向同性賣淫 ，符合我國《刑法》規(guī)定的罪刑法定原則。,28,習(xí)題6： 我國刑法規(guī)定了____法定原則，____法定原則的經(jīng)典表述是，“法無明文規(guī)定不為罪”、“法無明文規(guī)定不處罰”；刑法同時規(guī)定了____相適應(yīng)原則，即刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯____和承擔(dān)的____相適應(yīng)；死刑只適用于____極其嚴(yán)重的犯罪分子。在這段話的空格中：A．2處填寫

22、“罪刑”，4處填寫“罪行”B．3處填寫“罪刑”，3處填寫“罪行” C．4處填寫“罪刑”，2處填寫“罪行” D．3處填寫“罪刑”，2處填寫“罪行”（答案：D）,29,第三章 刑法的效力范圍,刑法的效力范圍（亦稱適用范圍），是指刑法在什么地方、對什么人以及在什么時間具有效力，包括刑法的空間效力和刑法的時間效力兩個部分。規(guī)定在我國刑法第6至第12條，其中，第6－11條是對刑法空間效力的規(guī)定，第12條刑法時間效力的規(guī)定。 刑

23、法的效力范圍是任何國家刑法在適用之前都必須解決的原則性問題。只有正確解決了刑法的效力范圍，才有可能準(zhǔn)確、有效地適用刑法，打擊犯罪，保護(hù)國家和人民的利益。,30,第一節(jié) 刑法的空間效力,一、刑法空間效力的概念和原則（一）概念 刑法的空間效力，是指刑法對地和對人的效力，也就是要解決刑事管轄權(quán)的范圍問題。刑事管轄權(quán)是國家主權(quán)的組成部分，任何一個享有獨立主權(quán)的國家，都要在刑法中對刑法的空間效力即刑事管轄權(quán)的范圍問題作出規(guī)定。,3

24、1,（二）原則 各國刑法都十分重視對刑法空間效力的規(guī)定，但由于各國社會政治情況和歷史傳統(tǒng)習(xí)慣的差異，在解決刑事管轄權(quán)范圍問題上所主張的原則不盡相同，主要有以下幾種處理原則： 1.屬地原則（領(lǐng)土原則） 即以地域為標(biāo)準(zhǔn)，凡在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，無論是本國人還是外國人，都適用本國刑法；反之，在本國領(lǐng)域外犯罪，都不適用本國刑法。,32,在具體的刑事案件中，如果犯罪行為與犯罪結(jié)果都發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)，無疑是在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。但在

25、犯罪行為地與犯罪結(jié)果地分屬于不同國家的情況下，就出現(xiàn)了適用哪一個國家的法律的問題。 在刑法理論上，這種跨國犯罪的現(xiàn)象稱之為隔地犯。從各國的立法例和刑法理論看，主要有以下三種主張（原則）：,33,（1）行為地原則（行為地說） 認(rèn)為只有犯罪行為發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)，才視為在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，而對犯罪結(jié)果發(fā)生在何處則在所不問。（2）結(jié)果地原則（結(jié)果地說） 認(rèn)為只有犯罪結(jié)果發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)，才視為在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，而對犯罪行

26、為發(fā)生在何處則在所不問。（3）行為地兼結(jié)果地原則（遍在說） 認(rèn)為無論是行為還是結(jié)果，只要有一項發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)，就視為在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。,34,案例：1927年，法國輪船“荷花號”在公海上撞翻了土耳其船只，造成8名土耳其船員喪生。土當(dāng)局逮捕了“荷花號”的負(fù)責(zé)人，并對其判了刑。 理由是，該負(fù)責(zé)人在執(zhí)行職務(wù)時玩忽職守，其行為雖然發(fā)生在法國船上，但其危害結(jié)果卻發(fā)生在土耳其船上，按土耳其法律規(guī)定，犯罪結(jié)果發(fā)生在土耳其領(lǐng)域內(nèi)

27、的，土耳其有權(quán)管轄，因為土耳其的船只被視為土耳其領(lǐng)域，所以“荷花號”負(fù)責(zé)人應(yīng)受到土耳其法律的制裁。 而法國以按法國法律，行為發(fā)生在法國領(lǐng)域內(nèi)的犯罪，應(yīng)受法國法律管轄為由，向土耳其政府提出抗議。 兩國爭執(zhí)不下，最后提交國際法庭裁決。國際法庭裁決土耳其勝訴。法國對國際法庭的裁決表示不服，但它也無法阻止土耳其政府對該案的審判。國際法庭認(rèn)為：“一個國家……不得以任何方式在另一個國家的領(lǐng)土上行使它的權(quán)力?！?35,2.屬人

28、原則（國籍原則）。 一般認(rèn)為，屬人原則是指以人的國籍為標(biāo)準(zhǔn)，凡是本國人犯罪，不論是在本國領(lǐng)域內(nèi)還是在本國領(lǐng)域外，都適用本國刑法。反之，外國人犯罪，即使發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)，也不適用本國刑法。（這又稱為被告人國籍原則） （此外，還有的國家采取受害人國籍原則，即以受害人的國籍為標(biāo)準(zhǔn)，凡是侵犯本國公民人身或財產(chǎn)利益的犯罪，都適用本國刑法。）,36,屬地、屬人原則是兩個最早、也是最基本的刑事管轄權(quán)原則，其他原則都是對這兩個原

29、則的補充與發(fā)展。從歷史上看，英美法系國家多采屬地原則，大陸法系國家多采屬人原則，但后來都有變化?，F(xiàn)代世界大多數(shù)國家的刑法，都是以屬地原則為主，兼采其他原則。3.保護(hù)原則 即以保護(hù)本國利益為標(biāo)準(zhǔn)，凡侵害本國國家和本國公民利益的，不論犯罪人是本國人還是外國人，也不論犯罪地在本國領(lǐng)域內(nèi)還是在本國領(lǐng)域外，都適用本國的刑法。,37,4.普遍原則 即以保護(hù)國際社會的共同利益為標(biāo)準(zhǔn)，凡發(fā)是國際條約所規(guī)定的侵害國際社會共同

30、利益的犯罪（劫持航空器、滅絕種族、侵害外交人員、洗錢、走私毒品、恐怖活動、海盜、戰(zhàn)爭罪等），不論犯罪人是本國人還是外國人，也不論犯罪地在本國領(lǐng)域內(nèi)還是在本國領(lǐng)域外，都適用本國刑法。 意大利、土耳其等地中海國家最早規(guī)定該原則，后來隨著國際犯罪的泛濫，許多國家都予以采用。但普遍管轄權(quán)的行使，應(yīng)以一罪不二罰為限。,38,以上幾種原則，分別來看，都有其局限性。屬地原則維護(hù)了領(lǐng)土主權(quán)，但遇到本國人或外國人在本國領(lǐng)域外侵害本國國家或公

31、民利益的犯罪，就無法管轄。屬人原則，無法管轄在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的外國人，不利于維護(hù)國家主權(quán)。保護(hù)原則，如果犯罪人是外國人，犯罪地又在國外，就涉及到國與國之間的關(guān)系和刑事法律的沖突（例如：對同一種行為，有的認(rèn)為是犯罪，有的則認(rèn)為不是），因此，盡管周密，但實行起來卻有困難。普遍原則的法律基礎(chǔ)不是本國刑法，而是國際條約，涉及國際犯罪，其適用范圍本身就是狹窄的，只能是刑事管轄的補充原則。 可見，上述原則不能只取其一，而排斥其他。,39,5.折

32、衷原則 是指以屬地原則為基礎(chǔ)，其他原則為補充。即只要是在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，不論是本國人還是外國人，都適用本國的刑法；而本國人在國外的犯罪，或外國人在國外侵害本國國家和公民利益的犯罪，在一定的條件下，也可以適用本國的刑法；此外，對國際犯罪，本國在承擔(dān)國際條約義務(wù)的范圍內(nèi)，有權(quán)行使管轄權(quán)。,40,包括我國在內(nèi)的多數(shù)國家都采用折衷原則。因為它既有利于維護(hù)國家主權(quán)，又有利于同犯罪行為作斗爭，比較符合各國的實際情況和利益。我國刑

33、法對空間效力的規(guī)定，是在既堅持維護(hù)我國主權(quán)及我國國家和公民的利益，又尊重外國國家主權(quán)與合理的國際條約、慣例的基礎(chǔ)上確定的。 注意：在以上諸原則中，屬地原則優(yōu)先適用。,41,二、我國刑法的屬地管轄權(quán),我國《刑法》第6條第1款規(guī)定：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法?！?“領(lǐng)域”的含義：我國國境以內(nèi)的全部區(qū)域，包括領(lǐng)陸、領(lǐng)水和領(lǐng)空。,42,“法律有特別規(guī)定”包括兩類情況：（一）不適用

34、中國刑法（廣義刑法）：（1）我國《刑法》第11條：享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人（具有外國國籍和無國籍的人）的刑事責(zé)任，通過外交途徑解決。 所謂外交特權(quán)和豁免權(quán)，是指一個國家為保證駐在本國的外交代表機構(gòu)及其工作人員正常執(zhí)行職務(wù)而給予的一種特殊權(quán)利和待遇。外交特權(quán)和豁免權(quán)的內(nèi)容較為廣泛，其中重要的一條就是“外交代表享有刑事豁免權(quán)，不受駐在國的司法管轄?！边@種特權(quán)是建交國家之間按照相互尊重和相互平等的原則而對等給予的。,43,不過，

35、享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人觸犯我國刑法的行為，同樣構(gòu)成犯罪，只是不受我國的刑事管轄，派出國對他仍有刑事管轄權(quán)。我國政府對享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的犯罪人，可以宣布為不受歡迎或不可接受的人，令其出境，罪行嚴(yán)重者也可由我國政府宣布將其驅(qū)逐出境。 （2）港澳臺地區(qū)根據(jù)一國兩制原則，原來的法律稍加修改后有效，不適用我國內(nèi)地的《刑法》。,44,（二）不適用刑法典： （1）我國《刑法》第90條：民族自治地方不能全部適用本法規(guī)定的，可以根據(jù)本民族

36、的特點和刑法的基本原則，制定變通或者補充的規(guī)定，報全國人大常委會批準(zhǔn)施行；（例如：對涉及婚姻習(xí)俗、人身自由等方面的刑事案件，在一些民族地方有變通處理的規(guī)定。） （2）特別刑法或者附屬刑法有特別規(guī)定的，適用這些特別規(guī)定，根據(jù)是“特別法優(yōu)于普通法”的原則。,45,按照有關(guān)國際條約和國際慣例，以下兩部分屬于我國領(lǐng)土的延伸，適用我國刑法： 1.我國的船舶和航空器，只要懸掛我國國旗，而不管其航行或?？吭诤翁?。 2.我國的

37、駐外使領(lǐng)館。 我國《刑法》第6條第2款規(guī)定：“凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。”,,46,關(guān)于屬地原則，我國采遍在說（行為結(jié)果擇一）。 我國《刑法》第6條第3款：“犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪?！边@里包括三種情況：（1）犯罪行為與犯罪結(jié)果均發(fā)生在我國境內(nèi)，這是通常的情況；（2）犯罪行為在我國領(lǐng)域內(nèi)實施，但犯罪結(jié)果發(fā)生于國外。例如在我國

38、境內(nèi)郵寄裝有炸藥的包裹，在境外發(fā)生爆炸；（3）犯罪行為在國外實施，但犯罪結(jié)果發(fā)生在我國境內(nèi)。例如在我國境外開槍，打死境內(nèi)居民。,,47,只有部分行為或部分結(jié)果發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)時，也應(yīng)認(rèn)為是在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。 否則，會造成管轄上的空隙，導(dǎo)致部分犯罪人逃避法律制裁，不利于維護(hù)我國國家主權(quán)和公民的合法權(quán)益。,案例： 據(jù)德國《圖片報》2014年8月21日消息，中國廈門中級人民法院8月20日作出一審判決，以故意殺人罪判處一名

39、德國人死刑。德國外交部表示，將致力于阻止死刑的執(zhí)行。 報道稱，這名叫菲利普的男子今年36歲， 2010年6月，他在廈門街頭用錘子和刀子殺死他的前女友潔妮弗及她的生活伴侶喬恩。在行兇之后，他試圖自殺未遂。據(jù)報道，菲利普和前女友曾一起在慕尼黑學(xué)習(xí)漢學(xué)。2005年夏，女方同菲利普分手，菲利普一直無法接受分手事實，稱要“粉碎前女友的幸福”。有猜測稱，菲利普專程追隨前女友前往中國，殺害了兩名受害者。 這樁死刑判決還需要

40、獲得中國最高法院的核準(zhǔn)?！秷D片報》稱，如果死刑執(zhí)行，這將是第一個在中國被執(zhí)行死刑的德國人。德國政府希望阻止死刑執(zhí)行，因為德國已廢除死刑并且拒絕死刑。2009年，英國人阿克毛在中國因走私毒品而被執(zhí)行死刑，他也是迄今為止唯一一名在中國被執(zhí)行了死刑的歐洲公民。,48,49,案例1：犯罪嫌疑人某甲，外籍人，我國某醫(yī)科大學(xué)留學(xué)生，與另一國家留學(xué)生乙在校內(nèi)毆斗，刺傷乙的腹部，乙因肝臟破裂搶救無效死亡。問：對某甲的行為能否適用我國刑法？（答案：

41、適用.依據(jù)是《刑法》第6條屬地原則）案例2：國際列車上的殺人案當(dāng)開往A國的我國國際列車行使在B國境內(nèi)時， A國公民甲某與C國公民乙某發(fā)生毆斗，甲某憤怒之下用刀將乙某捅死。問：對甲某的行為能否適用我國刑法？（答案：不能。理由是罪行發(fā)生在域外,且未侵害我國國家和公民）,50,二、我國刑法的屬人管轄權(quán),我國《刑法》第7條第1款規(guī)定：“中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為3年以下有

42、期徒刑的，可不予追究?！?這就是說，對普通公民而言，在國外犯罪原則上適用我國刑法，只有一些法定最高刑為3年以下有期徒刑的犯罪（如侵犯通信自由罪、重婚罪、危險駕駛罪等），才可以不受追究。但刑法對此也只是相對不追究，沒有絕對化，仍保留追究的可能性，必要時仍可以追究。,51,第2款規(guī)定：“中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法之罪的，適用本法?！?這表明，國家工作人員和軍人因其身份特殊，代表了國家和軍隊在

43、國外的形象，他們?nèi)缭趪夥缸?，其危害性更大，所以，他們在國外犯罪，一律適用我國刑法。這也體現(xiàn)了對國家工作人員和軍人從嚴(yán)適用刑法的精神。,52,根據(jù)國際法的一般原則，具有一國國籍的人無論何時何地，都與國籍所在國存在著的法律上的聯(lián)系，享受國籍所在國法律規(guī)定權(quán)利，承擔(dān)本國法律規(guī)定的義務(wù)。 僑居在國外的中國公民，都受中國法律的保護(hù)，同樣，他們也有義務(wù)遵守中國的法律，他們在國外犯了罪，可根據(jù)屬人原則對其進(jìn)行刑事追訴。,53,我國《

44、刑法》第10條規(guī)定：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照本法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰?！?這條規(guī)定，包括我國公民在域外犯罪的情況在內(nèi)。這條規(guī)定表明，我國作為一個獨立自主的主權(quán)國家，其法律具有獨立性，外國的審理和判決對我國沒有約束力。但是，從實際情況及國際合作角度出發(fā)，為了使被告人免受過重的雙重處罰，又規(guī)定對在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的犯罪人，可以免除

45、或者減輕處罰。這樣既維護(hù)了我國的國家主權(quán)，又從人道主義出發(fā)對被告人的具體情況做了實事求是的考慮，充分體現(xiàn)了原則性與靈活性的統(tǒng)一。,54,三、我國刑法的保護(hù)管轄權(quán),我國《刑法》第8條：“外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。” (如：故意殺人罪和搶劫罪的法定最低刑為3年有期徒刑，綁架罪的法定最低刑為5年有期徒刑。而

46、盜竊罪數(shù)額較大的法定最低刑是罰金，數(shù)額巨大的法定最低刑則是3年有期徒刑。),55,根據(jù)我國《刑法》第8條的規(guī)定，外國人在我國領(lǐng)域外針對我國國家和我國公民的犯罪，只有符合下列條件的，才可以適用我國刑法： （1）在犯罪性質(zhì)上，所實施的犯罪必須是針對我國國家或者我國公民的犯罪。 （2）在法定刑上，必須是依照我國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的犯罪。最低刑為3年以上有期徒刑的犯罪，在我國刑法上是較為嚴(yán)重的犯罪。 （3）必須是按照

47、犯罪地法律也應(yīng)當(dāng)受到處罰的犯罪。 以上三個條件缺一不可，只有在同時具備的情況下，才可以考慮適用我國《刑法》。,56,我國《刑法》第10條：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照本法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。” 該條規(guī)定表明，對于外國人在我國領(lǐng)域外侵犯我國國家或者公民利益犯罪的審判與處罰，同樣適用《刑法》第10條的規(guī)定。即雖然經(jīng)過外國審判，

48、仍然可以依照中國刑法追究；但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。,57,四、我國刑法的普遍管轄權(quán),我國《刑法》第9條規(guī)定：“對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔(dān)的義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法?！?根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約，在我國承擔(dān)義務(wù)的范圍內(nèi)，對于條約所規(guī)定的犯罪，無論發(fā)生在什么地方、犯罪人是何國人、是否直接侵害了我國國家或公民的利益，我國司法機關(guān)都有權(quán)對其

49、進(jìn)行管轄。,58,普遍管轄原則的確立，是我國參與反國際犯罪斗爭、行使捍衛(wèi)整個人類權(quán)益之職責(zé)和履行國際法義務(wù)的必然要求。普遍管轄的對象是特定的，即僅限于我國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，且在有關(guān)國際條約中我國聲明保留的條款涉及的罪行除外。 普遍管轄原則是刑法屬地管轄、屬人管轄和保護(hù)管轄等原則的補充和例外，只有在排除屬地管轄、屬人管轄和保護(hù)管轄等原則之適用的情況下才能發(fā)生適用普遍管轄原則的問題。換而言之，對實施了國際罪行

50、的人，如果可以適用屬地管轄、屬人管轄或保護(hù)管轄等原則之一行使管轄，就不必適用普遍管轄原則。,59,根據(jù)刑法規(guī)定，適用普遍管轄權(quán)的犯罪應(yīng)具備以下條件： （1）犯罪未發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)，犯罪者也非中國人，否則，適用屬地原則或?qū)偃嗽瓌t就可對其管轄。 （2）犯罪并未直接侵害到我國國家或者我國公民的利益，否則，適用保護(hù)原則就可對其進(jìn)行管轄。 （3）犯罪的性質(zhì)是絕大多數(shù)國家（國際社會）公認(rèn)的危害不特定多數(shù)國家利益的犯罪。,60,（4）必須

51、是我國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的犯罪，在我國承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使管轄權(quán)。（5）犯罪人是在我國領(lǐng)域內(nèi)居住或者進(jìn)入我國領(lǐng)域。因為只有這樣我國才能對犯罪人行使刑事管轄權(quán)。否則，就沒有行使普遍管轄權(quán)的義務(wù)，也沒有依據(jù)普遍管轄原則適用我國刑法的可能。（6）只有當(dāng)犯有國際條約所規(guī)定的罪行的行為人處于我國境內(nèi)，并不予引渡時，我國才能行使管轄權(quán)，依照我國刑法的規(guī)定予以懲處。,61,案例：1985.12.19，被告人奧格雷與機長阿布拉米揚&#

52、183;維·謝等機組人員駕駛47845號安--24型民航客機執(zhí)行雅庫茨克民航局101/435航班飛行任務(wù)。被告人奧格雷登機時，把事先準(zhǔn)備好的一把閉合長123毫米的折疊刀和一塊重2.8公斤的長條錳鋼塊帶入飛機駕駛艙。北京時間7時30分許，該機載客38人，由雅庫茨克飛往伊爾庫茨克。12時30分許，該機飛至東經(jīng)118. 06′00" 、北緯52. 40′00" 上空時，被告人奧格雷趁領(lǐng)航員日哈列夫·弗&

53、#183;維上廁所之機，以客艙出現(xiàn)機械故障為由，將機械師奧西波夫·弗·伊騙出駕駛艙，隨即鎖上駕駛艙的門，扭動自動駕駛儀，持刀威逼駕駛飛機的機長阿布拉米揚·維·謝，要其老實些。機長當(dāng)即用腳踏了報警信號。被告人奧格雷發(fā)覺后，即威逼機長關(guān)閉信號。機長被迫改變飛機航向，飛越我國領(lǐng)空。當(dāng)日北京時間14時30分許，該機降落在我國黑龍江省南縣長吉崗鄉(xiāng)農(nóng)田里。,62,前蘇聯(lián)要求引渡奧格雷，提出由前蘇聯(lián)對其進(jìn)行審判

54、。當(dāng)時，由于我國與前蘇聯(lián)之間沒有引渡條約，我國根據(jù)已加入的有關(guān)國際公約對劫機犯罪實行“或引渡或起訴”的原則，沒有引渡。 因為我國1979年《刑法》沒有規(guī)定劫持航空器罪，對外國人劫持航空器到我國只能適用類推予以定罪，故人民法院比照1979年《刑法》第107條（破壞交通工具罪）的規(guī)定，以劫持飛機罪判處奧格雷有期徒刑8年。被告人沒有提出上訴。此判決經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，作為終審判決。,63,第二節(jié) 刑法的時間效力,刑法的時間效力

55、 是指刑法的生效時間、失效時間以及對刑法生效前所發(fā)生的行為是否具有溯及力的問題。,64,一、刑法的生效時間 刑法的生效時間通常有兩種規(guī)定方式：一是從公布之日起即生效；（如刑法修正案、單行刑法即屬這種情況：本修正案自公布之日起施行）二是公布之后經(jīng)過一段時間再施行。我國現(xiàn)行刑法典的生效時間即屬后者，這樣做是考慮到人們對新法比較生疏；通過一段時間的宣傳、學(xué)習(xí)和研究，便于廣大人民群眾及司法工作人員做好實施新法的心理、組織及業(yè)務(wù)準(zhǔn)備

56、。,65,二、刑法的失效時間刑法的失效有兩種方式： 一是由國家立法機關(guān)明確宣布某些法律失效；（如1997修訂刑法第452條第2款規(guī)定，列于附件一的諸如《關(guān)于懲治走私罪的補充規(guī)定》等15件單行刑法，自1997年10月1日起予以廢止。） 二是自然失效，即新法施行后代替了同類內(nèi)容的舊法，或者由于原來特殊的立法條件已經(jīng)消失，舊法自行廢止。,66,三、刑法的溯及力 是指刑法生效后，對于其生效以前未經(jīng)審判或者判決

57、尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用，則有溯及力；如果不適用，則沒有溯及力。,67,刑法的溯及力有四種原則：（1）從舊原則，即新法對其生效前的行為一律沒有溯及力。（2）從新原則，即對于新法生效前未經(jīng)審判或判決尚未確定的行為一律按新法處理，新法具有溯及力。（3）從新兼從輕原則，即新法原則上具有溯及力，但舊法（行為時法）不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕時，依照舊法處理。（4）從舊兼從輕原則，即新法原則上不具有溯及力，但新法不認(rèn)為是犯罪或者

58、處刑較輕的，則依新法處理。（價值取向：有利于行為人）,68,上述原則中，只有從舊兼從輕原則既符合罪刑法定原則的要求，又適應(yīng)實際需要，因而為絕大多數(shù)國家所采用。我國刑法也采用了這一原則。 我國《刑法》第12條第1款規(guī)定：“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律；如果當(dāng)時的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或

59、者處刑較輕的，適用本法。” 第2款：“本法施行以前，依照當(dāng)時的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效?！?69,根據(jù)我國《刑法》第12條的規(guī)定，對于1949年10月1日中華人民共和國成立后，1997年10月1日修訂刑法生效前實施的行為，應(yīng)按以下情況分別進(jìn)行處理： 1.當(dāng)時的刑法不認(rèn)為是犯罪，現(xiàn)行刑法認(rèn)為是犯罪的，只能適用修訂前的刑法，現(xiàn)行刑法不具有溯及力。對此，不能以新刑法典規(guī)定為犯罪為由而追究行為人的刑事責(zé)任。,70

60、,2.當(dāng)時的刑法認(rèn)為是犯罪，但現(xiàn)行刑法不認(rèn)為是犯罪的，只要這種行為未經(jīng)審判或者判決尚未確定，則應(yīng)適用現(xiàn)行刑法，即現(xiàn)行刑法具有溯及力。,71,3.當(dāng)時的刑法和現(xiàn)行刑法都認(rèn)為是犯罪，并且按照現(xiàn)行《刑法》第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，原則上按當(dāng)時的刑法追究刑事責(zé)任。（如：原公安部副部長李紀(jì)周案）此即從舊兼從輕原則所指的從舊。 但是，如果當(dāng)時的刑法處刑比現(xiàn)行刑法要重，則適用現(xiàn)行刑法。此即從輕原則的體現(xiàn)。,72,4.如果根據(jù)當(dāng)時的法律已經(jīng)

61、作出了生效的判決的，該判決繼續(xù)有效。即使按現(xiàn)行刑法的規(guī)定，其行為不構(gòu)成犯罪或者處刑較當(dāng)時的刑法要輕，也不例外。按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，適用當(dāng)時的刑法。對一種行為刑法的溯及適用，只限于未經(jīng)審理或者雖經(jīng)審理但尚未作出生效判決的場合；已經(jīng)生效的判決，不應(yīng)根據(jù)刑法的規(guī)定加以改變，以維護(hù)人民法院生效判決的嚴(yán)肅性和穩(wěn)定性。,73,在貫徹從舊兼從輕原則時，還涉及如何對跨越新舊刑法的繼續(xù)、連續(xù)行為適用法律的問題。 對此，最高人民檢察院1

62、997年10月6日作出的《關(guān)于檢察工作中具體適用修訂刑法典第12條若干問題的通知》第3條指出：對于發(fā)生在1997年9月30日以前、1997年10月1日后尚未處理或者正在處理的行為，“如果當(dāng)時的法律不認(rèn)為是犯罪，修訂刑法認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律；但行為連續(xù)或者繼續(xù)到1997年10月1日以后的，對10月1日以后構(gòu)成犯罪的行為適用修訂刑法追究刑事責(zé)任?！?74,最高人民檢察院1998年12月2日《關(guān)于對跨越修訂刑法施行日期的繼續(xù)犯罪、連續(xù)

63、犯罪以及其他同種類數(shù)罪應(yīng)如何具體適用刑法問題的批復(fù)》指出： “對于開始于1997年9月30日以前，繼續(xù)或者連續(xù)到1997年10月1日以后的行為，以及在1997年10月1日前后分別實施的同種類數(shù)罪，如果原刑法和修訂刑法都認(rèn)為是犯罪并且應(yīng)當(dāng)追訴，按照下列原則決定如何適用法律：,75,1.對于開始于1997年9月30日以前，繼續(xù)到1997年10月1日以后終了的繼續(xù)犯罪，應(yīng)當(dāng)適用修訂刑法典一并進(jìn)行追訴。2.對于開始于1997 年9月

64、30日以前，繼續(xù)到1997年10月1日以后終了的連續(xù)犯罪，或者在1997年10月1日前后分別實施的同種類數(shù)罪，其中罪名、構(gòu)成要件、情節(jié)以及法定刑均沒有變化的，應(yīng)當(dāng)適用修訂刑法，一并進(jìn)行追訴；罪名、構(gòu)成要件、情節(jié)以及法定刑已經(jīng)變化的，也應(yīng)當(dāng)適用修訂刑法，一并進(jìn)行追訴，但是修訂刑法比原刑法所規(guī)定的構(gòu)成要件和情節(jié)較為嚴(yán)格，或者法定刑較重的，在提起公訴時應(yīng)當(dāng)提出酌情從輕處理意見。”,76,2000年6月29日最高人民檢察院關(guān)于《全國人民代表大會

65、常務(wù)委員會關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九十三條第二款的解釋》的時間效力的批復(fù) 《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九十三條第二款的解釋》(注：2000年4月29日公布并生效)是對刑法第九十三條第二款關(guān)于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”規(guī)定的進(jìn)一步明確，并不是對刑法的修改。因此，該《解釋》的效力適用于修訂刑法的施行日期(注：即生效日期1997年10月1日) ，其溯及力適用修訂刑法第12條的規(guī)定。,77,2

66、001.12.17《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》,為正確適用司法解釋辦理案件，現(xiàn)對適用刑事司法解釋時間效力問題提出如下意見：　 一、司法解釋是最高人民法院對審判工作中具體應(yīng)用法律問題和最高人民檢察院對檢察工作中具體應(yīng)用法律問題所作的具有法律效力的解釋，自發(fā)布或者規(guī)定之日起施行，效力適用于法律的施行期間。　二、對于司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時沒有相關(guān)司法解釋，司法解釋施行后尚未處理或者正在

67、處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理。,78,三、對于新的司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時已有相關(guān)司法解釋，依照行為時的司法解釋辦理，但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋?！?四、對于在司法解釋施行前已辦結(jié)的案件，按照當(dāng)時的法律和司法解釋，認(rèn)定事實和適用法律沒有錯誤的，不再變動。,79,2003年1月14日最高人民檢察院關(guān)于認(rèn)真貫徹執(zhí)行《中華人民共和國刑法修正案（四）》和《全國人大常委會關(guān)于〈中華人民共和國刑

68、法〉第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》的通知 “三、要準(zhǔn)確把握《刑法修正案（四）》和《解釋》的時間效力，正確適用法律。《刑法修正案（四）》是對《刑法》有關(guān)條文的修改和補充，實踐中辦理相關(guān)案件時，應(yīng)當(dāng)依照《刑法》第12條規(guī)定的原則正確適用法律。對于1997年修訂刑法施行以后、《刑法修正案（四）》施行以前發(fā)生的枉法執(zhí)行判決、裁定犯罪行為，應(yīng)當(dāng)依照《刑法》第397條的規(guī)定追究刑事責(zé)任。 根據(jù)《立法法》第47條的規(guī)定，法律解釋的時間