1、梁彗星教授通俗易懂的合同法講座梁彗星教授通俗易懂的合同法講座同志們，現在開始講課。我先介紹怎么講。這個課按照高院的安排是兩天時間，著重講合同法的總則部分。因為總則部分在一部法律當中是最重要的，全面地了解了總則部分，對我們去了解分則是至關重要，并且了解了總則我們再去學分則也就容易了。還有一個理由呢，就是分則部分它比較具體，有些非常技術化，在這里講也有困難，講起來比較枯燥，從學者的角度來說呢，也不見得講得那么好。所以，著重是講總則。由我和另

2、外一位同志兩個人來講，我講今天。這個另外一位同志，叫韓世遠，是我?guī)У牟┦浚呀洰厴I(yè)兩年，取得博士學位已經兩年，在我所在的研究所民法研究室從事民法研究。他是研究合同法的，因此對這個法律比較了解，在這個法律的某些部分，是委托他起草的最初的草案。他明天講，我今天講。這個課是這樣，同志們手上有一個釋義，我基本上按照這個條文來講。如果是新的條文、雖然是舊的但在這次立法過程中作了重要的修改，我就詳細講。如果這個條文基本上是原來的，原封未動，這樣的

3、條文我就不講。當然有一些內容不適宜于講的，也會省略。同志們的書上講到了有關于立法的過程、立法理由和立法指導思想，在那個書上都有介紹，我在這里不專門地講。我在講條文的時候，有的時候順帶要講到立法的理由和立法指導思想。下面就正式開始，請同志們看第一章。第一章的內容分為三部分，第一部分內容是規(guī)定立法目的，第二部分內容是規(guī)定調整范圍，第三部分就是基本原則。立法目的在第一條，這個條文當中規(guī)定，為了保護合同當事人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進社

4、會主義現代化建設，制定本法。這個立法目的的規(guī)定，同志們馬上會想到81年頒布的《經濟合同法》的第一條，81年頒布的《經濟合同法》第一條規(guī)定的立法目的明文表述為保障國家計劃的執(zhí)行。而我們現在這個合同法的第一條關于立法目的絲毫沒有提到保障國家計劃的執(zhí)行，這反映了本法是根據市場經濟的要求而制定的，反映了不同的體制的差別。在計劃經濟體制之下，社會的經濟生活，從生產、流通、分配，一直到消費，都是按照國家所制定的計劃來執(zhí)行的。那個指令性計劃對一個企業(yè)

5、的生產安排得非常具體，生產多少產品，生產什么，什么規(guī)格、型號，生產出來賣給誰，乃至價格等等都已經作了規(guī)定。消費領域也是一樣的。每個月消費多少糧食，這些糧食是大米多少，雜糧多少，都是預先給你安排的。因此在計劃經濟的條件之下，指令性計劃的完成至關重要。如果我們完成了、執(zhí)行了經濟計劃，那整個社會經濟生活就能正常運轉。計劃經濟體制，就是靠指令性計劃來指揮、來安排、來執(zhí)行的。在市場經濟條件下就不同了。市場經濟條件下有沒有這樣無所不包的指令性計劃呢

6、？沒有。在1998年７月初在北京開了一個專家討論會，討論《合同法》草案。會上，立法機關的負責同志介紹，他說在1997年我國按照指令性計劃來安排的商品是11種，1998年按照指令性計劃來管理的商品在10種以下。這一點就說明了，我們現在這個市場經濟中，商品的種類至少在數萬種，好多萬種的商品僅僅10種以下是指令性計劃管理的?？梢娬麄€社會的商品流通，商品交換，它沒有一個指令性計劃，更不用說勞務的流通、服務的提供。商品的流通，勞務、服務的提供，這

7、些都完全是按照合同來進行的。當事人自愿地簽訂合同、履行合同來完成。這些合同得到了執(zhí)行，整個社會的經濟生活就能夠正常運轉。因此，在市場經濟條件下什么最重要？合同最重要。市場經濟是靠合同關系來連接、來保障執(zhí)行的。因此，一些經濟學家說市場經濟社會是合同社會。這些合同，不是當事人按照什么計劃、按照上級的意志來簽訂的，完全是按照自己的需要、自己利益的考慮，自愿地來簽訂合同。在這個合同當中，首先體現的是當事人自己的利益。當事人的利益在合同上規(guī)定下來

8、，法律上承認它、保護它，那當事人的利益當然是合法的利益。如果這個合同實現了，那首先是實現了當事人的目的，實現了當事人自己的合法權益。其結果呢，由于合同得到了執(zhí)行，社會的經濟生活就能夠正常地運轉，社會經濟也就發(fā)展了，也就前進了，這是市場經濟的本質所決定的。因此我們看到本法第一條規(guī)定的關于立法目的，它明文規(guī)定保護合同當事人合法權益。把對合同當事人合法權益的保護放在首位，這一點只有從市場經濟的本質來看才能理解。如果不從市場經濟的本質以及市場經

9、濟和計劃經濟的差異來看，我們就難以理解。有的同志可能會說，你看，當事人合法權益不過是個人的利益，我們不是從來就有一句話，個人服從集體，集體服從國家。當事人的合法權益，盡管它合法，不過是個人的利益；那后面說到了社會經濟秩序，說到了社會主義現代化建設，這才是國家利益，這才是整體利益。要按照我們過去的那個傳統(tǒng)的思維方式，就應該倒過來，把社會主義現代化建設放在首位，把經濟秩序放在首位，把保護當事人的合法權益放在后面。這是說到我們少數同志拘泥于傳

10、統(tǒng)的思維模式，這個思維模式在計劃經濟體制之下是有道理的，可是在市場經濟體制下就沒有道理。所以學習本法我們就要了解，市場經濟的本質決定了我們這個法律保護當事人合法權益擺在首位。這是市場經濟的本質決定的，這個第一條是符合法律的邏輯，符合市場經濟的邏輯的。這個邏輯表現在，如果一個合同得到正確的執(zhí)行，它的目的實現，當事人的合法權益得到保護，不僅這個合同的當事人他獲得了利時候，站在他的妻子，站在他的兒子面前的時候，這時候還是不是一個什么部長，什么

11、司長呢？不是。這個時候他只不過就是一個丈夫，一個父親，這就是一個自然人。他的那些職權、級別，全部沒有，他就成了一個自然人。還有同樣這位同志，如果一進入商場，他要去購買東西的時候，站在那個售貨員面前，在自由市場上站在那個小商販面前的時候，別人是否把他當作一個什么領導干部呢？不是。把他當作一個平等的交易對方，就是一個自然人。自然人它是現代民法上一個非常重要的概念，它是真正平等的概念。我們現在這個第二條，不用公民這個概念而用自然人的概念，這是

12、反映了民主法制發(fā)展的要求。符合法治的要求，也符合市場經濟的要求。這是第一點。第二點在第二條當中發(fā)生的變化是增加了一個其他組織第二點在第二條當中發(fā)生的變化是增加了一個其他組織。其他組織是相對于法人來說的，因為法人本身就是一個組織。一個組織體，取得了法人的資格，它就叫法人，例如公司法人、企業(yè)法人等等。同樣是一個組織體，它沒有取得法人資格，沒有辦理法人登記，這個組同樣是一個組織體，它沒有取得法人資格，沒有辦理法人登記，這個組織體在這里就叫作其

13、他組織?？楏w在這里就叫作其他組織。這個其他組織，它首先要有一個組織體，還要有一定的經費、財產，還要選擇一個負責人來對外簽訂合同、履行合同。這樣的組織體可以在法院起訴應訴，這樣的組織體就是我們的教科書上所說的非法人組織、非法人團體非法人組織、非法人團體。所謂非法人組織、非法人團體，就是說沒有法人資格的組織、團體。這樣的組織在我們現在的生活當中，它們可以簽訂合同、履行合同、起訴應訴，它們在工商行政管理機關取得了一些營業(yè)執(zhí)照，可以從事市場交易

14、。這樣的組織我們在法律上當然要承認它，在法律上把它規(guī)定下來。這就是其他組織這個概念。其他組織又分為其他經濟組織和其他非經濟組織。其他經濟組織最典型的就是合伙企業(yè)、合伙組織，還有聯營企合伙企業(yè)、合伙組織，還有聯營企業(yè)。那個聯營企業(yè)沒有取得法人資格的，它也就屬于其他經濟組織。還有一個公司下面的分支機構，沒有取得法人資格，它也就是一個其他經濟組織。其他非經濟組織，我們舉例來說，我們日常生活中的什么學會、協(xié)會，有的學會、協(xié)會在民政部門辦理了法人

15、登記，它就成了一個社會團體法人；如果它沒有辦理法人登記，那就成了這里的其他非經濟組織。因為它不是為了賺錢，不是為了營利，因此它就叫其他非經濟組織。這樣的組織也可以簽訂合同、履行合同，也可以起訴應訴。最后要說明的事，這里所說的其他經濟組織和法人的區(qū)別在什么地方。它們的區(qū)別僅僅在于，如果作為其他組織，它自己的財產不能夠清償債務，自己的財產不足以承擔責任，我們的法院就會把它的那些成員、合伙人，或者把它的上級請到前臺來，讓他們來承擔責任。一個合

16、伙企業(yè)，自己的財產不足以清償債務，并不就此罷休，我們的法庭還要讓它的合伙人都來承擔責任。這一點和法人是不同的，法人的財產不足以清償債務，最后破產就完了，并不找它的那些股東。其他組織，還要找它的成員，如果是企業(yè)的分支機構，在起訴應訴當中，我們當然把你作為一個原告或者一個被告，你自己的財產不足以清償債務，不足以承擔責任，這個時候就不行，我們就要變更一下，我們就要把你的上級，把那個法人，或者叫公司或者叫總公司請到法庭上來，讓它來充當被告，讓它

17、來承擔責任。當然話又說回來，如果這樣的分支機構它自己的財產足以清償債務，那也就算了，也就讓它承擔責任，它的財產夠了，就不必要找它的上級。一個合伙企業(yè)自己的財產足以承擔債務，足以承擔責任，也就不必要找它的成員、它的合伙人。這是增加了其他組織，給同志們作了個介紹。然后要理解這一條的第三個關鍵是民事權利義務關系然后要理解這一條的第三個關鍵是民事權利義務關系。本法所說的合同是平等主體之間設立、變更、終止民事權利與義務關系的協(xié)議。這里的民事權利義

18、務關系在原來的《民法通則》上叫作民事關系，民事關系和民事權利義務關系是一樣的，是同一個概念，沒有什么差別。在這里我們理解第二條的時候，理解這個民事權利與義務關系至關重要。我要告訴同志們，在起草法律的整個過程當中，一直使用的是債權債務關系，沒有用民事權利義務關系。為什么呢？考慮到民事權利義務關系的范圍太寬，它包括了市場經濟當中的市場交換關系，也包括了家庭生活當中的那些身份關系。家庭生活中的這些關系不受本法調整。同志們看第二條第二款明文規(guī)定

19、了家庭生活中的這些關系雖然采用了協(xié)議的形式，也不適用本法。因此民事權利有關系這個概念就寬了一些，所以立法方案和過去的草案就明文規(guī)定為債權債務關系債權債務關系。什么是債權債務關系呢？我們理解，它就什么是債權債務關系呢？我們理解，它就是市場交換關系，是以市場交換為主的這些關系。什么商品的交換、勞務的提供，提供服務、中介等等這些關系在法律上就叫債權債務是市場交換關系，是以市場交換為主的這些關系。什么商品的交換、勞務的提供，提供服務、中介等等這

20、些關系在法律上就叫債權債務關系。關系。但是理解這一點也不能絕對，還有特殊的個別的情況它叫債權債務關系，但不是市場交換，這一點在本法規(guī)定了贈與合同但不是市場交換，這一點在本法規(guī)定了贈與合同。一個人把自己的財產送給別人，無償地轉移自己的財產這就叫作贈與。它不是直接的市場交換關系，但是它采取了和市場交換同樣的形式，贈與合同與市場經濟有本質的聯系，因此在本法上也作了規(guī)定。除了贈與以外，其他的合同關系可以說都是市場交換，直接的市場交換關系，或者與

21、市場交換密切相關的關系。所以理解債權債務關系要把握住它的要點，它的本質就是市場交換，商品交換、勞務的提供。所以理解債權債務關系要把握住它的要點，它的本質就是市場交換，商品交換、勞務的提供。因此我們現在理解這個第二條，理解這個民事權利義務關系，有一個特別重要的意義就在于，我們決定一個案件是該本法管轄，該民庭受理，還是不該民庭受理，不該本法管轄，這就往往要看它這個關系的本質。因為現在的社會當中，采用合同這個概念，用合同這種形式，用得非常廣、