1、企業(yè)改革與管理!““#年第$期改革論壇公司制是人類對企業(yè)組織形式的一項重大發(fā)明。自從有了公司，就存在股權結構、股份比例和小股東。資本多數(shù)原則無疑確立了大股東在公司治理中的控制地位。無論英美法系的一元治理模式，還是大陸法系的二元治理模式，都不可否認地支持并應用大股東控制權概念。然而，控制權又常常使大股東因利益驅(qū)動等原因出現(xiàn)管理失效、利益流失、內(nèi)部人控制、投資決策失誤等“病癥”，甚至出現(xiàn)違規(guī)擔保、大股東占用資金、關聯(lián)交易、以股抵債等惡意侵害

2、小股東利益的行為。也正因如此，獨立董事制度、加強社會公眾股權益保護等針對股份公司（上市公司）小股東權益保護的一系列措施應運而生。但在現(xiàn)實中，由于機制失靈、管理失效，上市公司小股東維權的最終辦法只能是拋售股票、轉(zhuǎn)讓股份，進而退出上市公司。有限公司是現(xiàn)代企業(yè)制度中最典型的產(chǎn)權組織形式。巴特勒（美國）就曾說過：“有限責任公司是當代最偉大的發(fā)明，就連蒸汽機和電的發(fā)明都不如它來的重要?！庇邢薰镜姆商卣魇琴Y合公司，不出資不可能成為合法股東。本質(zhì)

3、特征是人合公司，股東之間的信賴絕對是公司存在的基礎，這也是有限公司區(qū)別于股份公司的重要法理基礎。因此，控股和參股是有限責任公司股東投資于公司必須面臨的選擇。參股即意味著成為小股東。資本多數(shù)原則同樣意味著有限公司的小股東不可避免地將遭受權益侵害的可能。更為重要的是，在自身利益遇到侵害時，有限公司小股東無法選擇自由退出。因此，在誠信社會、個人信譽、企業(yè)倫理建設仍處在初級階段的特定時期，參股有限公司時設計好退出機制，已經(jīng)成為投資者高度重視的維

4、權措施。股權比例設置《公司法》第二十條規(guī)定：“有限責任公司由二個以上五十個以下股東共同出資設立”。由此可見，《公司法》對有限公司股東數(shù)量作了明確規(guī)定，而對股權設置并無明確要求。根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)的相關規(guī)定，參股股權設置通常有以下四種設計思路：%&股權比例可以低于%“’的設置思路。理由是，參與公司投資，不考慮行使更多的共益權，只追求投資行為帶來的自益權，即利潤分享的權利。!&股權比例必須高于%“’的設置思路。理由是，最高人民法院頒發(fā)的“關于

5、受理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定”中，就股東對公司大股東、董事、高管層侵權行為提起代表訴訟時，有限公司相應代表股東股權比例的下限是%“’。不低于%“’，意味著隨時享有代表訴訟的主動權。(&股權比例必須高于!#’的設置思路。理由是，《公司法》規(guī)定，由股東會“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”。實踐中，通常需召開臨時股東會討論股東通過股權轉(zhuǎn)讓的形式退出。而《公司法》第四十三條第二款規(guī)定，只有代表%)$以上表決權的股東、%)(以上董事或者監(jiān)

6、事才可以提議召開臨時會議。因此，不低于!#’則享有召開臨時股東大會的提議權。$&股權比例不低于((&(’的設置思路。理由一方面是與思路(相同，((’的股權對應擁有%)(以上董事席位；另一個原因是，基于《公司法》“重大事項必須經(jīng)代表!)(以上表決權的股東通過”的規(guī)定，削弱大股東控制力以達到維權或具有部分退出的主動權。參股有限公司應首選思路$，其次是思路(與思路!。投資方案策劃有限公司的人合性，決定了股東之間的信賴是合作的重要基礎和特征。因

7、此，合作中人合特征應該貫徹合作方案設計的始終。%&避免交叉持股。交叉持股使股東之間形成復雜的股權關系。當股東之間的合作，因種種原因出現(xiàn)“人合危機”或經(jīng)營風險時，導致退出渠道不暢通。以圖一、圖二股權構成所示，圖一中，為參股公司（小股東），在公司投資公司時，公司又參股公司，結果當與公司在公司合作中出現(xiàn)“人合危機”或經(jīng)營風險時，公司退出公司的通道受制，實施難度大。圖二中，公司為公司參股股東，當公司與公司在公司合作中遭遇“人合危機”或經(jīng)營風險時

8、，公司退出公司程序繁雜，難以實施。因此，圖一與圖二的設計，從退出機制策劃的角度看，應分別優(yōu)化為圖三與圖四。小股東退出機制的設計!劉曉文(!企業(yè)改革與管理!““#年第$期改革論壇!%避免間接持股。間接持股使股東投資鏈拉長，資金鏈延伸，參股股東的共益權弱化，投資風險增大，股東的退出機制相對僵化。以圖五所示，當參股股東&在與’、(在)項目的合作中出現(xiàn)人合危機或經(jīng)營風險時，&無法通過有效形式直接退出在)公司中的合作。因此，圖五應該優(yōu)化為圖六。章

9、程補充約定%啟動股東會程序的約定?！豆痉ā返?條第!款規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意?！备鶕?jù)該法第條第一款第（十）項規(guī)定，股東會“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”。因此，股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權應當召開股東會。由于股東會分定期會議和臨時會議。定期會議召開的時間和程序由公司章程規(guī)定。實踐中一般一年召開一至二次。而股東要求轉(zhuǎn)讓股權的時間具有不確定性，因此，由股東會定期會議對股權轉(zhuǎn)讓進行表決難合時宜。對轉(zhuǎn)

10、讓人來說，等待時間過長，往往錯過股權轉(zhuǎn)讓的良機?？尚械姆椒☉撌翘嶙h召開臨時股東會議。在股權轉(zhuǎn)讓人無權單獨提議召開臨時股東會時，如何啟動股東會議程序，以及股東會應在多長期限內(nèi)作出決議，我國公司法均未作出規(guī)定。因此，可以在公司章程補充約定：“股東要求轉(zhuǎn)讓出資的，應當向董事會（或者執(zhí)行董事）書面提出，董事會應當在收到書面通知后一個月內(nèi)通知召開股東會。”以保護持股較少的股東的合法權益，保障股權的順利流轉(zhuǎn)，減少股東糾紛的發(fā)生。!%股東會決議替代

11、方式的約定。股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權時，假如股東會議因召集程序缺陷而無法及時召開，或者借故拖延，轉(zhuǎn)讓人可以通過其它途徑得到救濟。可以在公司章程中約定：“因其他股東原因?qū)е鹿蓶|會無法按期召開時，可以采取逐個書面征集股東意見的方式?！比鐭o此約定，則由于沒有按照法定的議事規(guī)則集體討論和研究，沒有按照法定的表決規(guī)則行使股東表決權，如此形成的決議違反公司法規(guī)定的股東會決議程序，故是否具備法律約束力，容易引發(fā)爭議。但由于股東會行使的職權中雖然包括“對股

12、東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”，但對股東會的召開方式和議事規(guī)則并未作出限制。相反，《公司法》對股東轉(zhuǎn)讓出資的條件、公司機構的議事規(guī)則及股東認為需要規(guī)定的其他事項均授權由公司章程作出規(guī)定。因此，在章程中明確是有效的。而且，《公司法》對屬于公司內(nèi)部自治的事項，并未實行強制性的統(tǒng)一，而是授權公司的權力機構作出規(guī)定。%優(yōu)先購買權的約定。我國公司法規(guī)定了其他股東享有優(yōu)先購買權，但優(yōu)先購買權應在什么條件下行使？多長期限內(nèi)行使？若其他股東怠于行使

13、優(yōu)先購買權該如何處理？公司法卻沒有規(guī)定。因此，為保障股權的正常流轉(zhuǎn)，督促權利人及時行使權利，鼓勵交易，促進社會財富的增長，可以在公司章程中約定：“轉(zhuǎn)讓人向非股東轉(zhuǎn)讓股權，應當將擬轉(zhuǎn)讓股權的價格、付款條件及受讓人的基本情況等書面告知公司，公司應當在法定期限內(nèi)通知其他股東。公司疏于通知的，由公司承擔責任，公司應追究內(nèi)部相關人員（董事、經(jīng)理等）的責任。公司通知股東后，股東在一個月內(nèi)怠于答復的，逾期視為放棄優(yōu)先購買權。若轉(zhuǎn)讓人告知虛假的轉(zhuǎn)讓價格