1、學(xué)術(shù)縱橫FAzHANXUEsHUZo“GHENc外資在華并購方式及其法律探析口劉華摘要：近些年，外商在中國的直問題，我們應(yīng)該從兩面看，一方面，外資突出政績，不顧一切地低價出讓企業(yè)資接投資逐年上升，一舉躍居世界第四，并購對我國GDP的增長作出了很大的產(chǎn)，使國民經(jīng)濟遭受嚴(yán)重?fù)p失。隨著我而外資并購是外商直接投資的主要形貢獻，搞活了企業(yè)，解決資金難問題，同圍國民經(jīng)濟蓬勃有力地發(fā)展，越來越多式。然而，外資并購有利有弊，由于我國時帶來了先進的技術(shù)和

2、管理理念，提高的非上市企業(yè)開始尋找融通資金的途立法缺乏相應(yīng)的法律規(guī)范，不能很好地了企業(yè)和職工的經(jīng)濟收益，有效促進企徑，它們更希望被外資部分收購而不是將外資井購的不利影響降到最低。本文業(yè)的國際化經(jīng)營；另一方面，由于一些整體售出。通過分析外資在華并購的主要方式及外資并購或惡意并購了我國一些行業(yè)第二，外商參股到中方企業(yè)實現(xiàn)合其利弊，試圖尋找出減少其弊端的不利的龍頭企業(yè)，進而控制或壟斷了這些行資再收購或增資控股。這主要分為兩種影響的幾點思考。業(yè)

3、。如計算機、小轎車和電子通信等領(lǐng)情況，一是并購中直接控股。二是在經(jīng)關(guān)鍵詞：外資并購直接投資域?qū)野踩钟幸欢ㄍ{。據(jù)不完營過程中外商提出增資達到控股并購全統(tǒng)計，截至1995年底醫(yī)藥行業(yè)中全的目的(中方企業(yè)往往是不愿增資的，近年來，外商在中國的直接投資國最大的13家外商投資企業(yè)，外資占因為增資意味著這部分股權(quán)的分配，外逐年上升，一舉躍居世界第四，其中跨51％以上的有7家，占50％的有5家，方增資后很可能從原來的不控股變?yōu)閲①徴加泻艽蟊?/p>

4、重。在逐步開放金只有一家中方出資占73％。計算機行控股。增資控股是稀釋股份，使境內(nèi)企融、電信、商業(yè)零售等行業(yè)的同時，國家業(yè)中長城、四通、中環(huán)等外商投資或協(xié)業(yè)的股份變成相對少數(shù))。這一方式很對外資并購的態(tài)度也在發(fā)生轉(zhuǎn)變，如外議投資的項目，外方均占有控股權(quán)。②受外商青睞，它可以大量減少外商因投商并購浙江蘇泊爾之初，地方政府持高這種情況如果不加以合理規(guī)范，將會嚴(yán)資建廠、購買機器設(shè)備、分析消費群體、度警惕的態(tài)度，而2007年在兩會上表重影響到我

5、國的經(jīng)濟。為社會的安定發(fā)占有市場份額以及廣告宣傳等一系列示鼓勵此項并購的實施。用當(dāng)時商務(wù)部展帶來不穩(wěn)定因素。成本和費用支出，而且控股后不會出現(xiàn)部長薄熙來的一句話，那就是“外商投二、外商在華投資方式及其利弊分在中方控股下外商對自己的技術(shù)難約資企業(yè)通過并購這個方式來實現(xiàn)投資，析束的情況，可以保證自己原有的市場不實際上既是一個重要方式，也是一個好當(dāng)下在中國愈演愈烈的外資并購，丟失，原有的客戶不丟失；中方企業(yè)也的方式，只要我們能夠規(guī)范這種投資行

6、政府的態(tài)度經(jīng)歷了從限制到有選擇地引進了世界較先進的技術(shù)、經(jīng)驗和管理為，我相信它是很有發(fā)展前景的”。鼓勵，從收緊到有條件地放松的過程。方法，有利于開辟國際市場。同時，由于一、外商在華投資現(xiàn)狀中國良好的長期投資環(huán)境，吸引更多的很容易吸引外資，許多地方政府也積極改革開放以來，中國吸收外資長外商通過不同方式并購中國企業(yè)。但是支持這一并購方式。但這一方式也有弊期以新建投資為主，外商直接投資金額也要看到，不同的外資并購模式各有利端：一些外商在經(jīng)營過

7、程中，不斷地把一直位居發(fā)展中國家首位，隨著外資并弊，我們要仔細(xì)分析各模式的不利之中方股份買過來，國內(nèi)企業(yè)逐漸退出，購從無到有，從小到大，也取得了初步處，以尋求消除不利影響的辦法。外資增強甚至獨資。此外，由于國內(nèi)一發(fā)展，份額日益擴大。世界上以并購方第一，整體收購式。通過協(xié)議，外商些地方政府和企業(yè)對外資并購沒有清式實現(xiàn)了直接投資的800／0，而外資通投資收購中方企業(yè)的全部資產(chǎn)并入本楚明確的認(rèn)識，盲目引進外資并使其擁過并購的形式實現(xiàn)對中國的投

8、資也就公司，使中方企業(yè)成為其獨資子公司，有控股權(quán)，這使得我國一些重點企業(yè)、占25％，根據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議《世界投外商成為唯一的所有者。該方式較靈行業(yè)被控制在外商手中，并降低了自主資報告》統(tǒng)計，我國跨國并購額2000年活，并購協(xié)議體現(xiàn)了雙方的意思自治，研發(fā)能力。為225億美元，占當(dāng)年我國吸收外商并購方有較大自主權(quán)，更有利于吸引外第三，由間接投資轉(zhuǎn)變?yōu)椴①?。間直接投資額4072億美元的55％；資，同時被并購方的權(quán)益也可以在協(xié)商接投資的資本運用

9、比較靈活，可以隨時2004年為676億美元，占當(dāng)年外商直中實現(xiàn)，但它的缺點也顯而易見。被并調(diào)用或轉(zhuǎn)賣，更換其他資產(chǎn)，謀求更大接投資額6063億美元的11％。①從購企業(yè)成為外國投資者的下屬企業(yè)，這的收益，是對中國市場仍有一定顧慮的2005年和去年上半年開始，我國外資使得引入國外先進技術(shù)變得較困難，同外商進行嘗試性投資的良好途徑。但并購發(fā)展加速，并在外商直接投資中所時造成中國勞動力的壓力，而外方卻很是，由間接投資轉(zhuǎn)變?yōu)椴①徱搽y以避免占比重進

10、一步上升。而能源生產(chǎn)、機械容易獲得國內(nèi)行業(yè)信息和市場，并可能投資者的惡意收購行為，還可能造成國制造、食品消費品生產(chǎn)、商業(yè)、金融服務(wù)建立外商轉(zhuǎn)移定價、逃避稅負(fù)的通道；有資產(chǎn)的演變和轉(zhuǎn)化。導(dǎo)致本土企業(yè)的業(yè)成為外資并購的重要領(lǐng)域。對于這一另有部分企業(yè)和地方為了引進外資或技術(shù)競爭力和品牌的喪失。嚴(yán)重影響中萬方數(shù)據(jù)FAzHANXUEsHUZONGHENc學(xué)術(shù)縱橫國民族工業(yè)的自主品牌和創(chuàng)新能力的發(fā)展，國內(nèi)龍頭企業(yè)的核心部分、關(guān)鍵技術(shù)和高附加值就可能

11、被跨國公司所控制甚至消失，我國一大批骨f企業(yè)也可能從此退出歷史舞臺，這對我國國有資產(chǎn)保持和國家經(jīng)濟安全是很不利的。第四，認(rèn)購上市公司B股模式。這種模式現(xiàn)在有所削弱，原因是B股作為人民幣特種股票，以人民幣標(biāo)明面值，以外幣認(rèn)購和買賣，在境內(nèi)(上海、深圳)證券交易所上市交易；它的投資人限于外國的自然人、法人和其他組織，香港、澳門、臺灣地區(qū)的自然人、法人和其他組織等。正是由于這些限制，再加上B股市場的股票品種很少，導(dǎo)致B股市場參與的投資者減少，

12、B股流通性也降低，于是很多外商轉(zhuǎn)而尋找其他途徑并購中國企業(yè)，如在香港或美國購買中國企業(yè)的股票，或者通過中國境內(nèi)設(shè)立并控股的外商投資企業(yè)(中國企業(yè))。收購其他上市公司A股以達到控股的目的。第五，收購國內(nèi)上市公司控股股東股權(quán)的間接并購模式。這種并購方式可能引發(fā)外商的投機性投資動機。如1992年8月香港中策公司與泉州市國有資產(chǎn)經(jīng)營公司簽訂對該市37家國有企業(yè)實行一攬子合資的合同，中策擁有60％股份。1994年中策公司將絕大部分股份轉(zhuǎn)讓給馬來西

13、亞的發(fā)林公司，像這種先購買國內(nèi)企業(yè)稍加整改后整體或部分地轉(zhuǎn)賣給境外其他買主的行為，實際上是一種以金融體系為背景的跨國股權(quán)投資，其實質(zhì)是為了資本增值。它不利于行業(yè)經(jīng)濟的穩(wěn)定，給證券市場帶來巨大振蕩，同時也造成了國內(nèi)或國有資本的流失。第六，認(rèn)購國有股、法人股的直接控股方式。我國企業(yè)中國有股和法人股占很大比例，2002年《中國證券監(jiān)督管理委員會、財政部、國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》中指出，為促進證券市

14、場健康發(fā)展，可以根據(jù)OI商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的要求向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股，并規(guī)定向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股原則上采取公開競價方式，受讓方在受讓十二個月后，可以轉(zhuǎn)讓其股份，這為國有股和法人股的流通轉(zhuǎn)讓提供了法律依據(jù)。國有股和法人股的流通，可以激活證券市場，融通更多資金，但與此同時，國有資產(chǎn)流失嚴(yán)重，外商進入股市收購國家股的信息容易引發(fā)股票交易市場的劇烈震蕩，從而沖擊到信息閉塞且實力單薄的中小股東的權(quán)益。三、趨利避害。在法律

15、框架下規(guī)范各種外資并購模式(一)規(guī)定外商投資的行業(yè)，使外商投資有法可依；同時，規(guī)定由中方絕對或相對控股的行業(yè)、企業(yè)，要求各方實繳出資。通過放寬外商持股比例限制等辦法鼓勵外商到中西部地區(qū)投資，優(yōu)化投資結(jié)構(gòu)；遵照中國人世的對外承諾，進一步推進商業(yè)、外貿(mào)、銀行、保險、證券、電信、旅游等領(lǐng)域已吸收外資工作。同時，注明應(yīng)由中方絕對或相對控股的行業(yè)。修改《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及《實施細(xì)則》，規(guī)定各方出資必須實繳避免外方資金不到位或以營利抵消其認(rèn)繳股

16、份的情況。(二)規(guī)范國有企業(yè)改制和產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，防止國有資產(chǎn)流失。我們應(yīng)以O(shè)I商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》和《關(guān)于外圍投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》等法律規(guī)定為基礎(chǔ)，掌握重點行業(yè)、企業(yè)的控股權(quán)；通過實行全員勞動合同制、全員競爭上崗制度、公開競聘擇優(yōu)錄用制度和以崗位工資為主的薪酬制度等，建立適應(yīng)市場經(jīng)濟要求的經(jīng)營管理者能上能下、人員能進能出、收入分配能增能減的機制；加強成本、財務(wù)、資金、質(zhì)量、營銷、風(fēng)險、預(yù)算、戰(zhàn)略等方面的全面管理，建立健全相應(yīng)的管理

17、制度，推動國有經(jīng)濟布局和結(jié)構(gòu)戰(zhàn)略性調(diào)整，發(fā)展壯大國有經(jīng)濟，實現(xiàn)國有資產(chǎn)保值增值，防止國有資產(chǎn)流失。(三)完善上市公司收購的相關(guān)法律制度。一是報告制度，對于“間接持股”沒有具體界定。應(yīng)改為通過中國境內(nèi)設(shè)立并控股的企業(yè)持有某上市公司股份的間接持股行為；二是審查制度，我國也應(yīng)該建立完備的外資并購審批制度，規(guī)定重大的。關(guān)系國計民生、國家安全的并購項目歸國家外資管理部門審批，同時在審批標(biāo)準(zhǔn)上應(yīng)考慮競爭政策、產(chǎn)業(yè)政策和經(jīng)濟效率等因素，使之既能通過外

18、資并購的方式引進資金、技術(shù)和管理等并購方的所有權(quán)優(yōu)勢，又能防止并購方在圍內(nèi)市場上的壟斷。同時，促進國內(nèi)相關(guān)產(chǎn)業(yè)的有效競爭和發(fā)展。(四)以反壟斷為原則。杜絕惡意并購。我們可以根據(jù)《反壟斷法》的規(guī)定，嚴(yán)格按照市場份額、企業(yè)規(guī)模等標(biāo)準(zhǔn)來判斷外資并購是否會形成壟斷或?qū)嵸|(zhì)上限制競爭的方法；另外，我們應(yīng)注意防止外資并購我國一些規(guī)模不大、但在其所處行業(yè)中占有舉足輕重的地位的企業(yè)，因為他們在國內(nèi)市場占有率、銷售收入以及固定資產(chǎn)方面是行業(yè)中的領(lǐng)軍企業(yè)，鼓

19、勵、發(fā)展、壯大這樣的企業(yè)，保護它們與國外企業(yè)相抗衡的能力，防止由于并購失去競爭力。(五)保證外資并購的純市場行為，杜絕行政干預(yù)。地方政府應(yīng)該鼓勵企業(yè)并購，但不能直接干預(yù)并購談判。我們在完善上市公司收購審批制度的同時，也要注意審批畢竟也是一種行政干預(yù)，可以考慮除重點行業(yè)(如銀行、保險、石油、石化等)和實質(zhì)轉(zhuǎn)移中華老字號。馳名商標(biāo)等控制權(quán)的企業(yè)需要審批外，其他一般企業(yè)的并購可以省去審批程序以免導(dǎo)致過多的行政十預(yù)和行政權(quán)力濫用。(六)盡快完善

20、與外資并購相關(guān)的法律制度。根據(jù)產(chǎn)業(yè)政策導(dǎo)向、經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r和社會環(huán)境，應(yīng)適時修訂Ot商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》。此外，為了給外資并購創(chuàng)造良好的外部環(huán)境，我們應(yīng)盡快完善產(chǎn)權(quán)交易、資產(chǎn)評估、職工安置、社會保險、金融、稅收等一系列法律。有理由相信，隨著國內(nèi)各項相關(guān)法律制度的完善，外商在中國的投資環(huán)境將更加理想、空間更加廣闊，外資并購會為中國經(jīng)濟增長貢獻力量。參考文獻【11朱崇實中國外資法研究——在WTO背景下的思考廈門大學(xué)出版社，2005(3)f2】