1、,1,公司法學(xué),,第一章 公司與公司法概述第一節(jié) 公司的概念和特征及沿革第二節(jié) 公司的分類(lèi)第三節(jié) 公司法概述,2,一、公司的定義 公司是依法成立的，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。二、公司法人本質(zhì)的學(xué)說(shuō)（一）法人擬制說(shuō) 社團(tuán)本為抽象之概念，并不實(shí)體之存在，是通過(guò)法律之力將社團(tuán)擬制為自然人。所以，法人只是法律擬制之人。（二）法人否認(rèn)說(shuō) 從法

2、人為法律擬制結(jié)果出發(fā)，依實(shí)證方法考察，認(rèn)為社會(huì)生活中除存在自然人和財(cái)產(chǎn)之外，從來(lái)無(wú)所謂法人的存在。（三）法人實(shí)在說(shuō) 此說(shuō)認(rèn)為，法人積肥法律擬制之結(jié)果，其主體也非應(yīng)否認(rèn)，而是有其社會(huì)實(shí)在。該學(xué)說(shuō)又分為三類(lèi)：第一、有機(jī)體說(shuō)。第二、組織體說(shuō)。第三、社會(huì)作用說(shuō)。（四）契約說(shuō) 公司只是一種提供自然人共同經(jīng)營(yíng)企業(yè)，享受利益負(fù)擔(dān)損失之機(jī)制，并提出公司實(shí)為諸多契約關(guān)系所結(jié)合而成之組織。 契約連鎖理論（Nexus of Co

3、ntracts）規(guī)范揭示了企業(yè)存在理由。將企業(yè)視為以生產(chǎn)商品或提供服務(wù)為目的的各式輸入活動(dòng)的結(jié)合體。,3,第一節(jié) 公司的概念和特征及沿革,,4,三、公司的特征,(一) 具有法人資格，是企業(yè)法人。 公司法第3條規(guī)定，公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。具體來(lái)說(shuō)：1．公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立。股東向公司出資后，對(duì)貨幣或者其他財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)，股東無(wú)權(quán)直接支配出資的財(cái)產(chǎn)；債權(quán)人將貨幣借貸給公司后，其貨幣所有權(quán)（

4、絕對(duì)權(quán)）變?yōu)閭险?qǐng)求權(quán)。公司占用股東和債權(quán)人的財(cái)產(chǎn)，擁有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。2．公司的意志獨(dú)立。公司的意思決定機(jī)關(guān)是股東會(huì)，股東根據(jù)資本多數(shù)原則在股東會(huì)行使表決權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)；公司的董事會(huì)和經(jīng)理是公司意思的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。3．公司的責(zé)任獨(dú)立。公司法第3條規(guī)定，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股東在清繳出資后，不再承擔(dān)公司的債務(wù)——“股東不負(fù)公司之債”。,5,(二)具有營(yíng)利性，是營(yíng)利法人。,所謂營(yíng)利，是指公司因經(jīng)營(yíng)而獲得利益而言。

5、按利益有廣、狹義。狹義的利益，專(zhuān)指盈余而言，也就是年度經(jīng)營(yíng)的純利；廣義的利益，則除盈余外，尚包括公司的剩余財(cái)產(chǎn)在內(nèi)?！耙誀I(yíng)利為目的”，是指公司應(yīng)分派廣義之利益于股東，而且只要分派廣義之利益于股東，即為已足，不以分派狹義之利益為限。因此，公司縱以章程規(guī)定或者決議暫停盈余的分配，仍不致違反以營(yíng)利為目的的原則。但公司解散后，有剩余財(cái)產(chǎn)者，必須分派于股東。我國(guó)公司法第75條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利

6、，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。公司的營(yíng)利性，非指公司法人本身的營(yíng)利，而是指其成員的營(yíng)利,6,(三)社團(tuán)性，公司是社團(tuán)。,法人分為公法人和私法人；私法人可分為社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人。社團(tuán)法人為人的組合體，其成立基礎(chǔ)在于人。例如公司、合作社、各種協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)等都是社團(tuán)法人。財(cái)團(tuán)法人為財(cái)產(chǎn)的集合體，其成立的基礎(chǔ)在于財(cái)產(chǎn)，各種基金會(huì)、宗教教堂、寺廟，都是財(cái)團(tuán)法人。社會(huì)

7、團(tuán)體法人和傳統(tǒng)民法社團(tuán)分類(lèi)中的社團(tuán)法人不同。社會(huì)團(tuán)體比傳統(tǒng)民法上的社團(tuán)的概念的外延寬，基金會(huì)等傳統(tǒng)的財(cái)團(tuán)法人，在我國(guó)也稱(chēng)為社會(huì)團(tuán)體。民法上的社會(huì)團(tuán)體法人，包擴(kuò)了傳統(tǒng)分類(lèi)中的公法人、私法人中的財(cái)團(tuán)法人和公益社團(tuán)法人。公司通常是由兩個(gè)以上的股東投資組成，具有社團(tuán)性，是社團(tuán)法人。一人公司也屬于社團(tuán)法人。能夠自圓其說(shuō)的理論主要有如下兩個(gè)：（1）潛在社團(tuán)說(shuō)。認(rèn)為，一人公司之股份雖集中于單一股東，但若考慮其后依股份或者出資轉(zhuǎn)讓而產(chǎn)生復(fù)數(shù)股東之

8、可能性，可認(rèn)為一人公司，亦有潛在之社團(tuán)性。（2）復(fù)數(shù)股份說(shuō)。此說(shuō)認(rèn)為股份有限公司之信用基礎(chǔ)，與其說(shuō)是股東，毋寧說(shuō)是資本。故而，股份有限公司以股東地位（股份）之復(fù)數(shù)，滿(mǎn)足社團(tuán)性之要求。因此，股份有限公司之社團(tuán)性，無(wú)須在股東為潛在性復(fù)數(shù)之點(diǎn)上求其基礎(chǔ)，只要股份系復(fù)數(shù)即為已足。,7,四、公司的沿革,(一)中國(guó)傳統(tǒng)的工商組織形式從唐代開(kāi)始，我國(guó)開(kāi)始出現(xiàn)了一些工商業(yè)的組織。但是中國(guó)傳統(tǒng)的企業(yè)形式，無(wú)甚定制，：“資本雄厚者稱(chēng)莊稱(chēng)行，小者曰店曰鋪

9、?！奔?xì)分，主要有：1．牙行。牙行始于牙人，牙人是為他人說(shuō)和交易的居間者。在清代稱(chēng)為洋行。2．典當(dāng)鋪。是經(jīng)營(yíng)抵押借貸的商行。典當(dāng)鋪主要以放高利貸著稱(chēng)。3．票號(hào)。又稱(chēng)為“錢(qián)莊”、“匯兌行”，是從事匯兌、存款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)。興起于清嘉慶年間，在1821年道光年間在山西省平遙縣出現(xiàn)了“日升昌票莊”。4．帳局。專(zhuān)事放款的金融機(jī)構(gòu)。又稱(chēng)為帳莊。歷史上最早的帳局，是山西商人王榮廷斥資4萬(wàn)兩白銀，在1736年開(kāi)設(shè)的祥發(fā)永帳局。5．錢(qián)莊。在明

10、末出現(xiàn)，初期經(jīng)營(yíng)貨幣兌換，后發(fā)展成綜合性的金融機(jī)構(gòu)。錢(qián)莊的特點(diǎn)是發(fā)行莊票（本票），以提供信用，莊票可以流通，起到現(xiàn)金的作用。6．店鋪。是經(jīng)營(yíng)綢緞、雜貨、醫(yī)藥、旅店等的商戶(hù)，或自產(chǎn)自銷(xiāo)，或組織獨(dú)立工匠生產(chǎn)營(yíng)銷(xiāo)。山東孟氏家族經(jīng)營(yíng)的瑞蚨祥綢緞店，北京樂(lè)氏家族北京經(jīng)營(yíng)的同仁堂中藥店，歷史數(shù)百年。7．作坊。作為企業(yè)的作坊，主要是明代中葉以后，在商品經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)的東南沿海出現(xiàn)的雇工染坊、冶鐵等私人作坊，史學(xué)界稱(chēng)為資本主義的萌芽。8．洋行。是經(jīng)

11、營(yíng)洋貨或舶來(lái)品的牙行，是清政府授權(quán)作為外貿(mào)機(jī)構(gòu)的特除牙行。中國(guó)傳統(tǒng)的私人工商業(yè)形式，都是按經(jīng)營(yíng)的內(nèi)容或性質(zhì)劃分的，并未反映出他們的內(nèi)外部組織關(guān)系上的特征，主要的原因是，他們還沒(méi)有突破家族經(jīng)營(yíng)的范疇，身份在企業(yè)關(guān)系中起主要作用，缺乏人格平等基礎(chǔ)上的經(jīng)營(yíng)管理及分配關(guān)系。,8,(二)現(xiàn)代企業(yè)、公司制度的由來(lái),1.現(xiàn)代企業(yè)、公司的起源2.現(xiàn)代企業(yè)、公司制度的確立 3.東印度公司的歷史意義4.現(xiàn)代合作企業(yè)的發(fā)展。5.國(guó)有企業(yè)的發(fā)展。,9

12、,1.現(xiàn)代企業(yè)、公司的起源,通常認(rèn)為，現(xiàn)代公司起源于歐洲中世紀(jì)的地中海沿岸。出于資本、人員聯(lián)合和減少風(fēng)險(xiǎn)的實(shí)際需要，出現(xiàn)了現(xiàn)代公司的三種雛形：1．船舶共有。從事海上貿(mào)易，需要巨資，風(fēng)險(xiǎn)很大，人們便共籌資金、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，共同擁有船舶及合伙從事海上貿(mào)易，形成了船舶共有的企業(yè)形式。2．康枚達(dá)契約。Commenda是拉丁語(yǔ)，不愿意或無(wú)法直接從事海上冒險(xiǎn)的人，將資金或貨物委托給船舶所有人或其他人，由受托人進(jìn)行航海和交易活動(dòng)，所獲利潤(rùn)雙方按約

13、定分配，委托人僅以投入的財(cái)物為限承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。形成了一種原始的企業(yè)形態(tài)，經(jīng)營(yíng)者以其信用從他人處獲得資本，出資者將資金委托給他人經(jīng)營(yíng)而分享利潤(rùn)。對(duì)風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)營(yíng)體來(lái)說(shuō)，委托人只承擔(dān)有限責(zé)任，這是后來(lái)兩合公司的雛形。3．家族經(jīng)營(yíng)體或家族企業(yè)（family business undertaking）。封建社會(huì)，身份、血緣關(guān)系在社會(huì)生活中占主導(dǎo)地位，家組成員間的合伙，優(yōu)先于異姓間的合伙，中外概莫能外。逐漸形成家族經(jīng)營(yíng)體。,10,2.現(xiàn)代企業(yè)、公司

14、制度的確立,現(xiàn)代企業(yè)的主要形式是公司。在大陸法系國(guó)家，商事合伙主要也是以無(wú)限公司、合兩合公司的形式存在，所以，現(xiàn)代典型的企業(yè)制度，就是公司制度。公司制的發(fā)展過(guò)程是：代表著資本主義萌芽的商人階層，與封建國(guó)家相互利用，現(xiàn)代公司制度得到了確立。1563年法國(guó)創(chuàng)建商事法庭，1673年路易十四頒布商事條例，首次確定了無(wú)限公司和兩合公司，17世紀(jì)初，西歐和北歐國(guó)家紛紛設(shè)立殖民性質(zhì)的公司，這是現(xiàn)代股份公司的前身。所謂殖民公司，是政府或國(guó)家特許設(shè)立，

15、取得在海外特定地區(qū)從事貿(mào)易的獨(dú)占權(quán)，并代行某些本國(guó)政府的權(quán)力，從事貿(mào)易的公司。比如，英國(guó)東印度公司在東印度擁有統(tǒng)治權(quán)。殖民公司分兩類(lèi)，一類(lèi)是行會(huì)形式的合組公司（regulated company）,另一類(lèi)是合股公司（joint stock company）。合組公司本身沒(méi)有資本，參加公司的人交納一定的入伙費(fèi)，但仍以自己的名義經(jīng)營(yíng)自己的資本，經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)亦由合組人自行承擔(dān)，加入公司的合組人都必須遵守公司的合約。合股公司則是雷同于現(xiàn)代的股份公

16、司，入股者的共同資本委托董事會(huì)共同經(jīng)營(yíng)，股東可以轉(zhuǎn)讓其出資，合股公司逐漸取代了合組公司。合股公司是行會(huì)或者合組公司發(fā)展來(lái)的，最初是臨時(shí)性的公司，每次航海前，合股公司都要進(jìn)行集資，發(fā)行可以自由轉(zhuǎn)讓的入股憑證，航海結(jié)束時(shí)，自由出資者按入股份額分配利潤(rùn)，合股人對(duì)公司承擔(dān)連帶責(zé)任。1807年，法國(guó)商法典首次在法律上規(guī)定了股份有限公司，明確了股東的有限責(zé)任。1855年英國(guó)制定有限責(zé)任法，允許公司股東承擔(dān)有限責(zé)任。1892年德國(guó)制定有限責(zé)任公司法

17、，后來(lái)主要西方國(guó)家按照德國(guó)的模式制定了有限責(zé)任公司法，1907年，英國(guó)頒布公司法，規(guī)定了有限責(zé)任公司，將私人公司（private company）分為有限責(zé)任和無(wú)限責(zé)任兩種。到十九世紀(jì)初，現(xiàn)代企業(yè)制度在主要西方國(guó)家確立。,11,3.東印度公司的歷史意義,1602年，荷蘭六個(gè)省市組成一家貿(mào)易公司——聯(lián)合東印度公司，設(shè)立管理委員會(huì)以及17人董事會(huì)，采取評(píng)議和協(xié)商方式?jīng)Q定公司方針。荷蘭東印度公司猶如現(xiàn)代大型企業(yè)一般，董事會(huì)有人事任免權(quán)與重大政

18、策決定權(quán)，董事會(huì)也制定各種規(guī)章命成員遵守。但是，荷蘭東印度公司與組織上雖然類(lèi)似今日之公司，但在成立之初，仍有諸多不同之處。首先，受時(shí)局影響，歐洲各國(guó)競(jìng)爭(zhēng)白熱化，貿(mào)易經(jīng)商和外交、戰(zhàn)爭(zhēng)緊密相連，荷蘭議會(huì)乃特許東印度公司代表國(guó)家，擁有締約、宣戰(zhàn)、媾和征稅與行使司法審判權(quán)等權(quán)力，政商合一，是荷蘭在東方的貿(mào)易總代表機(jī)構(gòu)，也是政府的化身。其次，荷蘭東印度公司是特許公司，一開(kāi)始仍是以類(lèi)似合伙的形態(tài)經(jīng)營(yíng)事業(yè)，成員各自為政，負(fù)擔(dān)無(wú)限責(zé)任。嗣后，特許公

19、司禁止成員以個(gè)人名義進(jìn)行交易，因而創(chuàng)設(shè)了特許合股公司。17世紀(jì)末，東印度公司擺脫無(wú)限清償責(zé)任，負(fù)擔(dān)有限責(zé)任的想法浮出臺(tái)面。荷蘭東印度公司在世界經(jīng)濟(jì)史上所以占有重要席位，乃因其為股份有限公司之濫觴（因“裳”）。在此之前，所謂“公司”，僅僅是合伙的衍生，稱(chēng)不上是法人組織，也沒(méi)有有限責(zé)任的制度設(shè)計(jì)；只有荷蘭東印度公司是永續(xù)性的股東投資，股東可分配每次股利。荷蘭東印度公司為現(xiàn)代公司法制作出了很大的貢獻(xiàn)。（王文宇書(shū)，4-6。）,12,4.現(xiàn)代

20、合作企業(yè)的發(fā)展。,十九世紀(jì)初，三大空想社會(huì)主義者圣西門(mén)、傅立葉和歐文分別提出了合作社的設(shè)想。后來(lái)歐文的兩個(gè)信徒成立了消費(fèi)合作社。合作社或合作組織由群眾胡組合作，自謀福利，有其社會(huì)基礎(chǔ)和生命力，很快就在西方國(guó)家普及，1852年，英國(guó)制定了一項(xiàng)法律——勤儉與節(jié)儉社團(tuán)法，承認(rèn)合作社的合法性，這是世界上最早的合作社立法。1862年，英國(guó)修訂該法，規(guī)定合作社可以承擔(dān)有限責(zé)任，中華民國(guó)也曾經(jīng)推行過(guò)合作社運(yùn)動(dòng)，1934年制定了合作社法。,13,5.國(guó)

21、有企業(yè)的發(fā)展。,十九世紀(jì)中期以后，主要資本主義國(guó)家都出現(xiàn)了國(guó)有企業(yè)，其主要原因，是在經(jīng)濟(jì)日益社會(huì)化的情況下，需要由國(guó)家來(lái)投資經(jīng)營(yíng)私人缺乏興趣或難以從事的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)及一些重要的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。鑒于國(guó)有企業(yè)普遍存在的弊端，如人浮于事、辦事拖沓、低效浪費(fèi)，官商作風(fēng)等，加上意識(shí)形態(tài)等原因，80年代以來(lái)，在世界范圍內(nèi)出現(xiàn)了私有化（股份制）的趨勢(shì)。但是，因?yàn)閲?guó)有企業(yè)存在的客觀情況，私有化的結(jié)果，主要表現(xiàn)為國(guó)有企業(yè)的民營(yíng)化或公司化，即把國(guó)有企業(yè)的股份部分

22、出售給個(gè)人，或者完全不出售股份，但是由國(guó)有企業(yè)按私營(yíng)企業(yè)的方式從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，使之稱(chēng)為私法上的主體。所以，時(shí)至今日，國(guó)有企業(yè)和一般公司之間也沒(méi)有太多的區(qū)分，按照國(guó)際慣例，國(guó)家和私人共同合股經(jīng)營(yíng)的公司，稱(chēng)謂國(guó)家參股的公司、公私合營(yíng)公司、混合公司等，國(guó)家控股的公司，稱(chēng)為國(guó)有公司或國(guó)有企業(yè)。,14,(三)中國(guó)近現(xiàn)代企業(yè)、公司的沿革,（一）洋務(wù)運(yùn)動(dòng)中國(guó)近現(xiàn)代公司，與洋行有關(guān)。洋行有土洋之分，有的是外國(guó)人設(shè)立，有的是中國(guó)人設(shè)立。中

23、國(guó)人設(shè)立的公司，主要是洋務(wù)運(yùn)動(dòng)中設(shè)立的，洋務(wù)運(yùn)動(dòng)中設(shè)立的公司的形式，主要有以下幾種：1．官辦企業(yè)。1865年的江南制造總局，官辦的民用企業(yè)對(duì)今天的社會(huì)生活仍可見(jiàn)其影響力，如送信局，稱(chēng)為送信官局。2．官督商辦。官督商辦是洋務(wù)運(yùn)動(dòng)的主要形式，李鴻章認(rèn)為，關(guān)督商辦“由官總其大綱，查其利弊，而聽(tīng)該商董等自立條以，悅服眾商”。3．官商合辦。（二）中國(guó)最早的民營(yíng)公司甲午戰(zhàn)爭(zhēng)前后，維新派和其他愛(ài)國(guó)人士呼吁“設(shè)廠自救”、允許民間自立公司。1

24、886年楊宗濂等創(chuàng)辦的天津自來(lái)火公司，1898年阜豐面粉公司，1900年先施百貨公司，等，均是中國(guó)較早的公司。還有人認(rèn)為1901年張謇（jian）在南通舉辦的通海墾牧公司。,一.按股東承擔(dān)責(zé)任的范圍和形式 1.無(wú)限公司 無(wú)限責(zé)任公司又稱(chēng)為無(wú)限公司，參照我國(guó)臺(tái)灣 公司法第2條規(guī)定，是指二人以上股東所組成，股東對(duì)于公司債務(wù)，不問(wèn)出資額多寡與盈虧分派比例，均負(fù)連帶無(wú)

25、限清償責(zé)任之公司。2.兩合公司 兩合公司，參照我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)公司法第2條、第114條規(guī)定，系指一人以上無(wú)限責(zé)任股東，及一人以上有限責(zé)任股東所組織，其無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限清償責(zé)任；有限責(zé)任股東就其出資額為限，對(duì)公司負(fù)其責(zé)任之公司。3.有限責(zé)任公司 按我國(guó)公司法規(guī)定：有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。（公司法第2

26、4、3條） 我國(guó)臺(tái)灣公司法第2條對(duì)有限責(zé)任公司定義為：指一人以上股東所組成，就其出資額為限，對(duì)公司負(fù)其責(zé)任之公司。4.股份有限公司 我國(guó)公司法第3條規(guī)定，股份有限公司，指全部資本分為等額的股份，股東以其所認(rèn)繳的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)公司第2條規(guī)定，股份有限公司指二人以上股東或政府、法人股東一人所組成，全部資本分為股份，股東就所認(rèn)股份，對(duì)公司負(fù)其責(zé)任

27、之公司。,立法分類(lèi),第二節(jié) 公司的分類(lèi),15,非絕對(duì)意義,二.依公司信用基礎(chǔ),16,,17,三.依公司資本籌集方式和出資轉(zhuǎn)讓方式 封閉式公司開(kāi)放式公司,四.按公司之間的控制或從屬關(guān)系,母公司是指擁有另一個(gè)公司的股份達(dá)到控股程度的公司。依母公司是否參與另一公司的經(jīng)營(yíng)，可分為控制公司與控股公司。 子公司，資本為他公司所控制的公司。,18,五.依公司管轄系統(tǒng)不同,本公司亦稱(chēng)總公司，系指管轄公司全部組織的總機(jī)構(gòu)。公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)、資金調(diào)度

28、、人事安排都由總公司統(tǒng)一決定?？偣揪哂蟹ㄈ速Y格。分公司系指總公司所管轄的分支機(jī)構(gòu)，在業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)、資金調(diào)度和人事安排等方面由總公司管轄。,19,20,第三節(jié) 公司法概述,一、公司法的概念與調(diào)整對(duì)象 二、公司法的性質(zhì)與特征三、中國(guó)公司立法概況四、公司法與其他法律的關(guān)系,21,一、公司法的概念與調(diào)整對(duì)象,公司法是規(guī)定各種公司的設(shè)立、組織、活動(dòng)和終止及其他對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的全部法律規(guī)范的總稱(chēng)。公司法有廣義和狹義之分。狹義的公司法指的是《中

29、華人民共和國(guó)公司法》；廣義的公司法，包括所有的公司法規(guī)范，不僅包括《公司法》，更多的包括其他法律、行政法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件。公司法的調(diào)整對(duì)象是公司內(nèi)、外部的組織管理關(guān)系和資本運(yùn)營(yíng)關(guān)系。其中，組織管理關(guān)系包括：公司自身的組織管理關(guān)系和國(guó)家對(duì)公司的管理關(guān)系；資本運(yùn)營(yíng)關(guān)系則包括：公司設(shè)立時(shí)的資本關(guān)系和公司成立后的資本關(guān)系；公司破產(chǎn)、解散時(shí)發(fā)生的資本關(guān)系。,22,二、公司法的性質(zhì)與特征,(一)公司法的性質(zhì)1．公司法是主體法（組織法）。凡

30、是規(guī)范主體活動(dòng)的法，依其內(nèi)容可分為兩種：一是側(cè)重于規(guī)范經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的主體，二是側(cè)重于規(guī)范主體經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的行為。規(guī)范前者的法，稱(chēng)其為組織法；規(guī)范后者的法，稱(chēng)其為行為法。公司法以規(guī)范主體為主，以規(guī)范公司活動(dòng)為輔，所以，公司法為組織法。公司法之組織法與國(guó)家組織法制區(qū)別，在于后者不以盈利為目的。2．公司法是私法。我國(guó)并沒(méi)有把法律分為公法和私法，但這種劃分已經(jīng)成為法律研究的基本理論。公法規(guī)定國(guó)家政治的內(nèi)容，即政治權(quán)力和義務(wù)，其主體主要為國(guó)家機(jī)關(guān)；私法

31、規(guī)定平等主體的權(quán)利和義務(wù)，其主體主要為私人，包括自然人和公司企業(yè)，所以，公司法屬于傳統(tǒng)的私法。“19世紀(jì)以個(gè)人為本位的國(guó)家，已為20世紀(jì)以社會(huì)為本位的國(guó)家代替。國(guó)際政府權(quán)力的擴(kuò)大，促成私權(quán)自治范圍的縮小?！保绹?guó)，約翰。亨利。梅利曼《大陸法系》，知識(shí)出版社，1984，第112頁(yè)）自20世紀(jì)中葉以來(lái)，公司法作為私法逐步出現(xiàn)了公法化的趨勢(shì)，主要是保護(hù)中小股東的利益、公眾利益的需要。,23,接上頁(yè),公司法已經(jīng)被很多的學(xué)者作為了私法公法化的例證

32、。股份公司發(fā)行股票的招股說(shuō)明書(shū)實(shí)際上乃合同訂立前的要約邀請(qǐng)書(shū)，股票發(fā)行本身實(shí)質(zhì)上是一個(gè)合同訂立的過(guò)程，但是，我們知道，為了保護(hù)廣大不特定的投資人的利益，避免品質(zhì)低下的股票流向社會(huì),現(xiàn)在股票發(fā)行核準(zhǔn)制度，實(shí)際已經(jīng)基本被公法所替代；還有股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)；公司必須具備一定結(jié)構(gòu)的法人治理結(jié)構(gòu)，一些制度被強(qiáng)行推進(jìn)等等，都是公司法私法公法化的表現(xiàn)。,24,(二)公司法的特征,公司法體現(xiàn)著組織管理要素與

33、財(cái)產(chǎn)要素的結(jié)合；  公司法體現(xiàn)著組織法與行為法的結(jié)合；公司法體現(xiàn)著任意性規(guī)范與強(qiáng)制性規(guī)范的結(jié)合；公司法體現(xiàn)著實(shí)體性規(guī)范與程序性規(guī)范的結(jié)合。我國(guó)公司法的調(diào)整（適用）范圍只包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。,25,三、中國(guó)公司立法概況,（一）中華人民共和國(guó)成立之前的公司立法主要有：1903年清政府《公司律》（沒(méi)有實(shí)施），這是我國(guó)近代第一部公司法典；1929年中華民國(guó)《公司法》，這是我國(guó)現(xiàn)代第一部公司法典，經(jīng)過(guò)歷

34、次修改，現(xiàn)在仍在我國(guó)的臺(tái)灣地區(qū)施行。,26,,（二）建國(guó)后的公司立法建國(guó)后的公司立法主要經(jīng)歷了五個(gè)階段：1．建國(guó)初期的公司立法。1950年《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》，規(guī)定了有限責(zé)任公司。2．清理整頓公司時(shí)期的公司立法。20世紀(jì)八十年代，國(guó)務(wù)院制定了大量的清理整頓公司的行政法規(guī)。在此期間，也制定了現(xiàn)在仍很重要的三資企業(yè)法、私營(yíng)企業(yè)條例等法律、法規(guī)。3．股份制改造試點(diǎn)立法。主要發(fā)生在20世紀(jì)90年代初期。比如1992年的國(guó)家體改委《股份有

35、限公司規(guī)范意見(jiàn)》和《有限責(zé)任公司規(guī)范意見(jiàn)》，還有一些地方公司法規(guī)，我所能見(jiàn)到的上海、深圳等地方的公司立法。4．過(guò)渡立法階段。包括1993年12月29日《公司法》，是我國(guó)第一部公司法典，奠定了我國(guó)公司立法的基礎(chǔ)，但是仍然有過(guò)渡色彩，是一部支持國(guó)有企業(yè)股份制改造的立法。后來(lái)，《商業(yè)銀行法》，《保險(xiǎn)法》，《注冊(cè)會(huì)計(jì)師法》，以及和股票上市配套的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》、《股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》等行政法規(guī)，還有大量的行

36、政規(guī)章，比如《股份有限公司國(guó)有股權(quán)管理暫行辦法》、《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》、《股份有限公司土地使用權(quán)管理暫行規(guī)定》、《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》等；中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)的規(guī)范性文件也正在主導(dǎo)著股份公司的運(yùn)作行為，自20世紀(jì)90年代中期尤其是最近一年以來(lái)，中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)制定了大量的證券規(guī)范性文件，為股份公司的規(guī)范運(yùn)作打下了基礎(chǔ)。,27,接上頁(yè),5．新公司法于2006年1月1日施行。新公司法的過(guò)渡色彩逐漸淡化

37、，為股份制改造服務(wù)的作用也不再?gòu)?qiáng)調(diào)。新《公司法》是一部鼓勵(lì)投資興業(yè)的服務(wù)型公司法；新《公司法》是一部善待國(guó)有公司和民營(yíng)公司的平等型公司法；新《公司法》是一部鼓勵(lì)公司自治的市場(chǎng)型公司法；新《公司法》是一部興利除弊兼顧的安全型公司法；新《公司法》是一部強(qiáng)化投資信心的護(hù)權(quán)型公司法；新《公司法》是一部強(qiáng)調(diào)公司社會(huì)責(zé)任的人本型公司法；新《公司法》是一部立法技術(shù)嫻熟的可操作型公司法。有人評(píng)價(jià)我國(guó)新公司法是世界上目前最好的公司法，因?yàn)榱⒎傮w力量較

38、弱，時(shí)間短等原因，我國(guó)新公司法仍有許多需要改進(jìn)的地方。,28,四、公司法與其他法律的關(guān)系,一、公司法與民法（一）民商合一或者民商分離最原始規(guī)范商人關(guān)系的法律，來(lái)源于商事習(xí)慣以及商人行會(huì)的規(guī)章制度，僅適用于商人身上，屬于特定階層的職業(yè)法。隨著商業(yè)行為的擴(kuò)法和普及，商業(yè)行為對(duì)法律提出了更高的要求，傳統(tǒng)上以規(guī)范商人為對(duì)象的法律似乎有所不足，立法政策上出現(xiàn)了民商分立與民商合一兩種不同的思路。臺(tái)灣采民商合一制，在民法之外，不另立商法，于民法

39、債篇中納入規(guī)范商事行為的行紀(jì)、運(yùn)送、倉(cāng)庫(kù)等規(guī)范，另就特別重要的公司、海商、票據(jù)、保險(xiǎn)等事項(xiàng)，另訂單行法規(guī)，以適應(yīng)實(shí)際需要。不論是民商合一或者民商分立，都顯示出商事行為與一般的民事行為有著本質(zhì)的差異。商事行為具有高度的技術(shù)性和動(dòng)態(tài)性，對(duì)規(guī)范有很大的彈性和自由性要求。一般的民事行為中，最常見(jiàn)的契約行為，多為一對(duì)一模式，彼此磋商妥協(xié)，達(dá)成共識(shí)；公司運(yùn)作的情形，為多對(duì)多的關(guān)系，具有團(tuán)體法的性質(zhì)。傳統(tǒng)上公司法屬于民法特別法的概念，已經(jīng)不合時(shí)宜

40、?，F(xiàn)今立法的情況，也多背離民商合一的理念，諸多單行法規(guī)的出現(xiàn)，如，證券法、金融法等，可以看出，商事行為諸多規(guī)范已經(jīng)漸漸脫離民法的掌控之下。有人認(rèn)為，民商合一與民商分立問(wèn)題，純粹是學(xué)術(shù)問(wèn)題，實(shí)際上的立法狀況已經(jīng)漸漸劃清界限。（王文宇書(shū)，160-161。）,29,接上頁(yè),（二）民法代理制度與公司法的代理公司是虛擬的實(shí)體，必須借助自然人代為進(jìn)行所有事務(wù)，代表公司作出意思表示、接受意思表示的自然人即為公司的代表人。民法中關(guān)于企業(yè)法定代表人

41、及工作人員以企業(yè)名義所產(chǎn)生的民事行為由企業(yè)承擔(dān)的規(guī)定，與公司實(shí)際運(yùn)作中的情況有所不同。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的民法，將董事視為公司代表人，英美法中不區(qū)分代表和代理。而根據(jù)我國(guó)大陸法中，并沒(méi)有代表的概念，只有一個(gè)人，也就是公司的董事長(zhǎng)或者不設(shè)董事會(huì)的執(zhí)行董事，屬于公司的法定代表人，其他的人只能是公司的代理人。實(shí)際運(yùn)作中，公司董事很多情況下不需要公司授權(quán)，就可以代表公司，與一般代理人的地位有所不同；似乎公司董事的人格與公司人格混同，不屬于一般代理

42、人；我們知道，民法上的代理關(guān)系，本人、代理人屬于不同的兩個(gè)主體。我國(guó)公司法上并沒(méi)有將董事與公司、股東的關(guān)系分清楚。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，董事是股東的受托人，管理公司財(cái)產(chǎn)，股東是受益人。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，董事是公司的代理人，但不是股東的代理人。,30,接上頁(yè),（三）公司行為的效力問(wèn)題民法上對(duì)瑕疵行為處理方式，分為三種：無(wú)效、可撤銷(xiāo)或者變更、效力待定。然而民法上述處理方式是否適用于公司法？公司行為違反法律或者章程的規(guī)定，如果一概視為無(wú)效，將產(chǎn)生

43、一些列無(wú)法協(xié)調(diào)矛盾。對(duì)社會(huì)交易安全十分不利。有人建議，針對(duì)公司類(lèi)似民法之無(wú)效行為，應(yīng)采取特別處理方式，比如，“嗣后失效”、“定期失效”等這種手段。（王文宇書(shū)，163-165。）讓公司有一段緩沖期，為避免在緩沖期內(nèi)公司再行不利于相對(duì)人的行為，必須由司法介入采取保全措施。,31,接上頁(yè),綜上幾點(diǎn)，有人認(rèn)為，公司法與民法之本質(zhì)南轅北轍，民法多是處理一對(duì)一的單純關(guān)系，即使已經(jīng)發(fā)生權(quán)利變動(dòng)，由于牽涉的利害關(guān)系人較少，讓當(dāng)事人的關(guān)系回復(fù)到變動(dòng)之前的

44、狀態(tài)并無(wú)不妥，再加上對(duì)善意第三人的保護(hù)措施，全數(shù)利害關(guān)系人的利害沖突最終都能達(dá)到一個(gè)平衡。而公司法所處理的權(quán)利義務(wù)關(guān)系就不那么單純，權(quán)利能力的限制、有限責(zé)任、多對(duì)多的權(quán)利義務(wù)關(guān)系等，都是公司的運(yùn)作模式背離民法的傳統(tǒng)思維和原則。單純的強(qiáng)調(diào)公司法為民法的特別法，似乎不妥。,32,二、公司法與證券法的關(guān)系,公司法與證券法的交叉，在于股票、債券發(fā)行制度。股票、債券的發(fā)行，時(shí)至今日，其所具有的經(jīng)濟(jì)意義已經(jīng)不僅僅是傳統(tǒng)上認(rèn)為的公司籌資那么簡(jiǎn)單，股票

45、、證券的交換價(jià)值，已經(jīng)這些證券成為現(xiàn)代最為普及的投資金融工具，所以，各國(guó)的證券法，都存在與公司法脫離的趨勢(shì)；就發(fā)行主體、股份募集等事項(xiàng)，公司法與證券法多有交叉重疊現(xiàn)象。證券法的公開(kāi)發(fā)行制度，大有取代公司法中股票、債券發(fā)行制度的趨勢(shì)。公司法中關(guān)于公開(kāi)發(fā)行的條件、程序等制度，圄于公司法無(wú)法規(guī)范承銷(xiāo)等行為，因此，明顯有被割斷的印象。我國(guó)采取發(fā)行與上市聯(lián)動(dòng)制度、證券法發(fā)行制度系新法等因素，更加劇了證券法取代公司法發(fā)行制度的趨勢(shì)。,33,三、公

46、司法與刑法的關(guān)系,公司犯罪，在刑法中有專(zhuān)節(jié)規(guī)定。公司犯罪，歷來(lái)有“白領(lǐng)犯罪”的別稱(chēng)。為了使刑法中規(guī)范趨于單一性、加大對(duì)被害人的補(bǔ)償力度，成文法國(guó)家公司刑罰法的立法趨勢(shì)，有“去特別化”和“除罪化”的傾向?！叭ヌ貏e化”，是指普通刑法已經(jīng)足夠規(guī)范公司犯罪，不需要公司法中另立特別規(guī)定；“除罪化”是指某些公司不正常行為不再成為刑罰對(duì)象，轉(zhuǎn)而適用民事制裁或者行政制裁。臺(tái)灣2001年修正公司法時(shí)，于立法中中明確標(biāo)示“除罪化”趨勢(shì)，大舉刪除刑罰規(guī)定。

47、（王文宇書(shū)，166。）我國(guó)新公司法，將法律責(zé)任各條中的刑事責(zé)任內(nèi)容總括到第216條，簡(jiǎn)單規(guī)定：“違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！睂?shí)際上，我們知道，公司法并為創(chuàng)設(shè)新的刑法規(guī)范，公司法中的規(guī)定，僅起到提示的作用。,34,第二章 公司的種類(lèi),第一節(jié) 有限責(zé)任公司第二節(jié) 股份有限公司第三節(jié) 無(wú)限責(zé)任公司第四節(jié) 兩合公司第五節(jié) 一人有限責(zé)任公司第六節(jié) 國(guó)有獨(dú)資公司,35,第一節(jié) 有限責(zé)任公司,一、定義按

48、我國(guó)公司法規(guī)定：有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。（公司法第24、3條）我國(guó)臺(tái)灣公司法第2條對(duì)有限責(zé)任公司定義為：指一人以上股東所組成，就其出資額為限，對(duì)公司負(fù)其責(zé)任之公司。,36,二、有限責(zé)任公司的特點(diǎn)①,（一）資本私募（資本不向社會(huì)公開(kāi)募集）公司法第26條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。按照這一規(guī)定，

49、有限責(zé)任公司的出資不向社會(huì)公開(kāi)募集，這種設(shè)立公司的方式為發(fā)起方式設(shè)立。不是所有的股份有限公司都可以向社會(huì)公開(kāi)募集股份，但是，所有的有限責(zé)任公司都不向社會(huì)公開(kāi)募股。根據(jù)《公司法》第9條、第96條規(guī)定，有限責(zé)任公司可以根據(jù)股份有限公司的法定條件變更為股份有限公司，變更后，可以公開(kāi)增資發(fā)行。,37,二、有限責(zé)任公司的特點(diǎn)②,（二）資本不均分成等額的股份公司法第26條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。由

50、此可知，有限責(zé)任公司的資本是一個(gè)用數(shù)字表示的實(shí)際認(rèn)繳的出資額，沒(méi)有均分成等額的股份。一般認(rèn)為，有限責(zé)任公司的資本一般不稱(chēng)為“股份”，通常稱(chēng)為“出資”或者股權(quán)。公司法第27條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 根據(jù)新公司法的修改，有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)際上是認(rèn)繳的出資額，和實(shí)收資本可能不一致。股

51、份公司的資本稱(chēng)為股份，可以實(shí)際的出資額折股。股份是等額的，面值一元人民幣，如果溢價(jià)向社會(huì)募集股份，股份的面值和實(shí)收資本可能不一致，這樣，注冊(cè)資本和股份一致，但和實(shí)際收到的資金的數(shù)額不一致。公司法第168條規(guī)定，股份有限公司以超過(guò)股票票面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行股份所得的溢價(jià)款，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。,38,二、有限責(zé)任公司的特點(diǎn)③-1,（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓有特別的規(guī)定1．出資轉(zhuǎn)讓的限制。公司法第72條規(guī)定了有限責(zé)任公司出資轉(zhuǎn)讓的限制：（1）有

52、限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。（2）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。（3）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不

53、成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。（4）公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。,39,二、有限責(zé)任公司的特點(diǎn)③-2,2．人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿(mǎn)二十日不行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。公司法第73條。3．股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。公司法第75條規(guī)定，有下列情形之一的(公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年

54、連續(xù)盈利；公司合并、分立轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的；自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。)，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)　　我認(rèn)為，公司回購(gòu)股東的股權(quán)，一般情況下，受讓價(jià)格由各方股東進(jìn)行協(xié)商，主要以權(quán)利股東在公司享有的

55、凈資產(chǎn)額為標(biāo)準(zhǔn)，再綜合考慮到有限責(zé)任公司出資的流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)和公司價(jià)值來(lái)確定。4．股東資格的繼承。公司法第76條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。,40,二、有限責(zé)任公司的特點(diǎn)④,（四）股東人數(shù)有限制公司法第24條規(guī)定，有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。50人的規(guī)模，可以控制在私募的范圍內(nèi)。再大的股東規(guī)模，應(yīng)該接近于公眾性標(biāo)準(zhǔn)了。有限責(zé)任公司不能超越一定人數(shù)界限。同時(shí)，我國(guó)新公司法

56、把一人有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司作為有限責(zé)任公司的一種常態(tài)形式，因此，公司的社團(tuán)性要作新的解釋。,41,二、有限責(zé)任公司的特點(diǎn)⑤,（五）承擔(dān)有限責(zé)任股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。這里的有限責(zé)任，實(shí)際上是股東、公司兩個(gè)主體的有限責(zé)任。有限責(zé)任不是公司的典型形式，但是，卻享受到公司的最大利益，因此，對(duì)有限責(zé)任公司更應(yīng)該特別關(guān)注，以免侵犯?jìng)鶛?quán)人的利益?？梢哉J(rèn)為，我國(guó)公司法是股東保護(hù)法，

57、是鼓勵(lì)投資法，不一定是債權(quán)人保護(hù)法。,42,二、有限責(zé)任公司的特點(diǎn)⑥,（六）設(shè)立、內(nèi)部機(jī)構(gòu)比較簡(jiǎn)單1．有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本門(mén)檻較低。公司法第26條規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。并且可以分期繳付。2．出資形式多樣。公司法第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。全體股東的貨幣出資金額不得

58、低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。這主要考慮到一些可以用貨幣計(jì)價(jià)的財(cái)產(chǎn)，比如房屋使用權(quán)，土地租賃權(quán)、抵押權(quán)，采礦權(quán)，探礦權(quán)等，勞務(wù)能否作為出資，尚有爭(zhēng)論。3．登記注冊(cè)程序簡(jiǎn)單。公司法第23條列舉了有限責(zé)任公司設(shè)立的條件，除非經(jīng)營(yíng)的范圍涉及到需要審批的項(xiàng)目，有限責(zé)任公司的設(shè)立不需要經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)，采取核準(zhǔn)制。4．內(nèi)部機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)單。（1）股份公司稱(chēng)為“股東大會(huì)”，有限責(zé)任公司稱(chēng)為“股東會(huì)”；（2）董事會(huì)成員3至13人（公司法45條）；股東人

59、數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。（《公司法》51條）（3）有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。 （公司法第52條）5．一個(gè)人自然人或者法人就可以設(shè)立有限責(zé)任公司。,43,二、有限責(zé)任公司的特點(diǎn)⑦,（七）財(cái)務(wù)賬目無(wú)須公開(kāi)，具有封閉性。根據(jù)公司法第34條規(guī)定，股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。公司法第1

60、66條規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東。有限責(zé)任公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)需向社會(huì)公開(kāi)。這與有限責(zé)任公司設(shè)立方式、經(jīng)營(yíng)規(guī)模較小、出資轉(zhuǎn)讓制度、股東人數(shù)較少等相關(guān)，公司、股東沒(méi)有必要支付高昂的信息披露成本，就可以實(shí)現(xiàn)股東權(quán)利的保護(hù)。,44,第二節(jié) 股份有限公司,一、定義我國(guó)公司法第3條規(guī)定，股份有限公司(股份公司)，是指公司全部資本分為等額的股份，股東以其所認(rèn)繳的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)

61、對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。股份公司設(shè)立的方式有兩種：發(fā)起方式設(shè)立的股份公司，股東以其認(rèn)繳的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；募集設(shè)立的股份公司，股東認(rèn)繳的資本為限承擔(dān)責(zé)任。,45,二、股份有限公司的特點(diǎn)①,（一）資本可以公開(kāi)募集公司法68條規(guī)定，股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或者向

62、特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。股份公司經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)核準(zhǔn)，可以向社會(huì)公開(kāi)募集新股。也就是說(shuō)，具備發(fā)行條件后，任何股份公司都可以向社會(huì)公開(kāi)募集股份，以發(fā)起方式設(shè)立的股份公司公開(kāi)募集只是增資部分。,46,二、股份有限公司的特點(diǎn)②,（二）股份可以自由轉(zhuǎn)讓公司法第138-141條規(guī)定，股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。股東轉(zhuǎn)讓其股份，既可以在一般的交易場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓交易，也可以在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所掛牌上市交易，由此股份公司就變成了上市公司。記名

63、股票，由股東以背書(shū)方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓?zhuān)晦D(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱(chēng)及住所記載于股東名冊(cè)。無(wú)記名股票的轉(zhuǎn)讓?zhuān)晒蓶|將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。上市公司的流通股份轉(zhuǎn)讓相對(duì)來(lái)說(shuō)容易的多，非上市股份（包括非上市公司的股份和上市公司的非流通股）的轉(zhuǎn)讓?zhuān)▋r(jià)的渠道不暢，類(lèi)似于有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。,47,二、股份有限公司的特點(diǎn)②,,48,二、股份有限公司的特點(diǎn)②,,49,二、股份有限公司的特點(diǎn)②,50,二

64、、股份有限公司的特點(diǎn)②,,51,二、股份有限公司的特點(diǎn)②,,52,二、股份有限公司的特點(diǎn)②,,53,二、股份有限公司的特點(diǎn)③,（三）有限責(zé)任。股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 （四）擁有者和管理者分開(kāi)?，F(xiàn)代公司的最基本的產(chǎn)權(quán)特征是所有者和控制者分離。股份公司是現(xiàn)代公司的典型形式，和傳統(tǒng)業(yè)主所有制企業(yè)的管理模式截然不同。在業(yè)主所有制企業(yè)中，所有者和經(jīng)營(yíng)者合而為一，所有者的利

65、益最大化和經(jīng)營(yíng)者的利益最大化完全一致，不會(huì)產(chǎn)生沖突，在一些私人有限責(zé)任公司中，也多采用這種合一的管理體制。我國(guó)公司法對(duì)分離原則規(guī)定的不十分明了，實(shí)務(wù)中甚至有人誤認(rèn)為董事必然應(yīng)由股東擔(dān)任。我國(guó)股份公司董事會(huì)中多為執(zhí)行董事（IED）,在上市公司中才存在獨(dú)立董事（EIUD）。根據(jù)證監(jiān)會(huì)有關(guān)意見(jiàn)，獨(dú)立董事才真正是職業(yè)管理者，獨(dú)立于管理層，獨(dú)立于股東。而實(shí)際上，雖然我們知道真正獨(dú)立的董事是不存在的。,54,二、股份有限公司的特點(diǎn)④,（五）股份公

66、司賬目公開(kāi)。股份公司公開(kāi)其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表的程度根據(jù)其性質(zhì)有所不同。1．一般的股份公司。公司法第166條第2款規(guī)定，股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開(kāi)股東大會(huì)年會(huì)的二十日前置備于本公司，供股東查閱；公開(kāi)發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。 2．證券發(fā)行公司。公司法第86、87、135條規(guī)定，公司經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)公開(kāi)發(fā)行新股時(shí)，必須公告新股招股說(shuō)明書(shū)和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并制作認(rèn)股書(shū)。3．證券上市公司。上市公司必須依

67、照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開(kāi)其財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)情況及重大訴訟，在每會(huì)計(jì)年度內(nèi)半年公布一次財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。（公司法146條）,55,二、股份有限公司的特點(diǎn)⑤,（六）股東人數(shù)法定公司法第79條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。募集設(shè)立的股份公司的股東底線人數(shù)為兩人，沒(méi)有上限；發(fā)起設(shè)立的股份公司股東人數(shù)上限為200人，一般認(rèn)為，超過(guò)200人就應(yīng)該公開(kāi)募集，具有公眾色彩。上市公

68、司的股東人數(shù)的下限有特別規(guī)定：持有面值1000元以上的個(gè)人股東人數(shù)不少于1000人（所謂“雙千標(biāo)準(zhǔn)”）。（股票條例30條）,56,二、股份有限公司的特點(diǎn)⑥,（七）股份公司的資本均分為等額的股份公司法第126條規(guī)定，股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。資本均分為等額的股份，主要是方便公開(kāi)發(fā)行和交易。,57,第三節(jié) 無(wú)限責(zé)任公司①,無(wú)限責(zé)任公司又稱(chēng)為無(wú)限公司

69、，參照我國(guó)臺(tái)灣公司法第2條規(guī)定，是指二人以上股東所組成，股東對(duì)于公司債務(wù)，不問(wèn)出資額多寡與盈虧分派比例，均負(fù)連帶無(wú)限清償責(zé)任之公司。其特征如下：1．無(wú)限責(zé)任公司是營(yíng)利性社團(tuán)法人。無(wú)限責(zé)任公司必須有兩個(gè)以上的股東，否則，就無(wú)異于個(gè)人獨(dú)資，所以，具有社團(tuán)性。為了保持其社團(tuán)性，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)公司法不承認(rèn)一人無(wú)限責(zé)任公司的存在，當(dāng)無(wú)限責(zé)任公司股東只剩下一人時(shí)，公司即因之解散（臺(tái)灣公司法第71條）。針對(duì)無(wú)限責(zé)任公司是否具有法人資格，各國(guó)立法