1、按照法律、法規(guī)預期的制度體系,公司控制權以決策控制權、執(zhí)行控制權、監(jiān)督控制權三權分立的形式分別配置給公司股東會、董事會與監(jiān)事會,三機關相互配合、相互制衡,以集中管理的形式控制公司行為。然而,在公司權力實踐運行中,客觀存在的公司實際控制人以一種事實狀態(tài)對公司行為進行控制與支配,使得公司權力運作偏離了法定控制權的軌道。公司實際控制人所享有的是公司實際控制權,具有事實性、自益性和單獨性等特征,它是對公司控制權的攫取與異化。本文以公司實際控制人

2、的概念與表現(xiàn)形式出發(fā),對公司實際控制人約束條款進行了概念、內(nèi)容、類型界定。在對約束條款契約控制詳細分析基礎上,認為由于契約的有限理性和不完全性使然,契約控制難以達到有效規(guī)制實際控制人之目的,故實際控制人約束條款當以法律上約束條款的構建與完善為主要形式,并進而提出我國公司實際控制人法律上約束條款構建與完善的建議。本文共分為四個部分,全文約二萬六千字。
　　第一部分——首先對于公司實際控制人概念進行分析,認為我國立法上有關公司實際控制

3、人的概念界定具有不周延性,應將公司實際控制人界定為“雖不是公司的控股股東,但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排,能夠?qū)嶋H支配公司行為的人?！逼浯?在公司實際控制人概念框架下根據(jù)其權力取得的不同方式,對實際控制人在公司中的具體表現(xiàn)形式進行了梳理,從而得出有關實際控制人的規(guī)定主要以協(xié)議或者法律為載體。最后,對公司實際控制人約束條款涵義予以明確,包括:其一,界定概念,即公司實際控制人約束條款是指“在相關規(guī)范性文件或者契約上以訂立限制或者管束實際控

4、制人的條款?！逼涠?公司實際控制人約束條款的內(nèi)容應當包括實際控制人定義條款、義務條款、禁止行為條款和責任條款四方面。
　　第二部分——對公司實際控制人約束條款構建的必要性進行論述,認為對公司實際控制人進行約束的必要性有如下理由:首先,公司實際控制權的權力屬性和事實性、支配性、自益性、單獨性特征表明,對于掌握該類權力的實際控制人必須納入約束體系;其次,公司實際控制人對公司帶來的不利影響導致對其約束的必要;最后,公司實際控制人表現(xiàn)形式

5、的多樣性導致識別困難,為逃避法律責任提供可能,故應當建立完善的約束條款體系實現(xiàn)對實際控制人的控制。通過對實際控制人予以約束的必要性分析得出,應當構建實際控制人約束條款的本文宗旨。
　　第三部分——對公司實際控制人契約上的約束條款進行分析,首先,認為公司實際控制人進行契約上的控制并非僅是實踐產(chǎn)物,它以意思自治理論和公司契約論為基礎。其次,對實踐中公司參與主體自發(fā)形成較有代表性的約束條款進行了梳理,包括:優(yōu)先權條款、反稀釋條款、可轉(zhuǎn)債

6、條款、對賭協(xié)議條款、回贖權條款、共同出售條款、拖帶權條款、董事會一票否決權條款、董事會席位保留條款、知情權條款等。最后,總結認為盡管對實際控制人進行契約約束有深厚的理論基礎和豐富的實踐成果,但是鑒于契約固有的有限理性和相對性使然,公司實際控制人只有通過法律上的約束條款構建與完善,才能實現(xiàn)有效控制的目的。
　　第四部分——認為我國公司實際控制人約束條款的構建應以法律上約束條款的構建為主要形式,在對法律上約束條款構建的必要性和表現(xiàn)形式