商人習慣法的可適用性及其促進.pdf_第1頁
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文檔簡介

1、商人習慣法是在全球市場的大背景下產(chǎn)生,旨在克服傳統(tǒng)沖突法制度在解決國際民商事糾紛的局限。商人習慣法“便捷”、“靈活”的特點適應了國際商事實踐的需要,因此在國際商事實踐中的適用也越來越頻繁。商人習慣法自身具有很強的實踐理性,這是商人習慣法與生俱來的特點。商人習慣法在實踐中能否適用,以及在何種程度上適用是學術界和實務界共同關注的問題,也是爭論比較大的問題。
   隨著我國綜合國力的增強,我國國際商事實踐有了長足的發(fā)展,國際貿(mào)易糾紛也

2、日漸增多。但是,我國商人習慣法的研究主要側重于理論方面,研究商人習慣法具體適用的著作比較少,遠遠落后于我國國際商事實踐的發(fā)展。商人習慣法適用研究的缺乏不僅無益于我國的國際商事實踐,而且不利于商事習慣法理論的進一步發(fā)展。本文在微觀層面探討了商人習慣法在具體案例中的適用,在宏觀層面上探討了商人習慣法在全球范圍內(nèi)的適用情形以及存在的問題,希望對我國商人習慣法理論的發(fā)展提供有益的啟示。
   本文主要分為六章:
   第一章主要

3、概述商人習慣法理論的發(fā)展以及新商人習慣法的界定。商人習慣法產(chǎn)生于西歐中世紀,中世紀商人習慣法已具有一定程度的普遍性和自治性,并且發(fā)展出許多制度性的規(guī)定,出現(xiàn)了《阿馬爾菲表》、《海事法匯編》等成文化的商人習慣法,行商法院是適用商人習慣法的主要場所。新商人習慣法是在全球市場的大背景下產(chǎn)生,旨在克服傳統(tǒng)沖突法制度在解決國際民商事糾紛的局限。Schmitthoff與Goldman是新商人習慣法理論的兩個奠基人,二者在商人習慣法內(nèi)容的界定上采取了

4、不同的基本路徑,Schmitthoff強調(diào)商人習慣法淵源包括國家法淵源和非國家淵源,而Goldman則堅持商人習慣法的無國家性。
   第二章主要介紹了商人習慣法的淵源。商人習慣法的淵源關系到商人習慣法的適用。目前,商人習慣法的淵源主要包括國際商事條約、一般法律原則、國際商事慣例和國際商事習慣、國際標準合同以及國際商事仲裁裁決等。
   第三章是關于商人習慣法在具體案例中的適用研究。該部分是本文的重點內(nèi)容,探討了商人習慣

5、法在具體案例中的適用方式,以及商人習慣法的主要淵源在具體案例中的適用。在一些具體案例中,商人習慣法已具有了強制適用的性質(zhì),即仲裁員可以排除當事人選擇的國內(nèi)法,或者依據(jù)沖突規(guī)則確定的國內(nèi)法的適用,直接適用更為適當?shù)纳倘肆晳T法。商人習慣法的主要淵源在具體案例中的適用具有很大的不平衡性,一般法律原則適用的最普遍,并且商人習慣法的具體內(nèi)容往往需要仲裁員結合具體案例來確定。
   第四章通過UNIDROIT調(diào)查和CENTRAL調(diào)查,介紹了

6、商人習慣法在全球范圍內(nèi)的適用。該部分是本文的重點內(nèi)容。調(diào)查數(shù)據(jù)顯示,商人習慣法主要在國際合同領域和國際商事仲裁領域適用較多,《UNIDROIT國際商事合同通則》是適用最為成功的范例,并且商人習慣法適用功能具有多元化。同時,調(diào)查也反映了影響商人習慣法適用的一個不容忽視的因素,即商人習慣法信息與實踐的缺乏。
   第五章對促進商人習慣法的適用提出一些建議。主要包括促進商人習慣法的法典化、統(tǒng)一化,改善商人習慣法的不確定性問題,注重對具

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