1、非法行醫(yī)現(xiàn)象的成因和非法行醫(yī)罪的認定,主要內容,非法行醫(yī)的概念探討非法行醫(yī)的成因非法行醫(yī)罪的認定,非法行醫(yī)的概念探討,非法行醫(yī)概念,行政法意義上的非法行醫(yī),刑法意義上的非法行醫(yī),行政法意義上的非法行醫(yī),指未通過合法途徑取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》的單位或者個人開展了“診療活動”，以及醫(yī)療機構和醫(yī)務人員在診療活動中違反衛(wèi)生行政法律法規(guī)規(guī)范的行為。,行政法意義上的非法行醫(yī),主體：既可以是單位，又可以是個人。構成要件：“未經(jīng)合法途徑取得

2、《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》”并開展了“診療活動”。 至于進行診療行為的人，是取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的還是“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的”，都不影響對其違法性質的認定。 對“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人”非法行醫(yī)，除要追究其行政法律責任外，還要視情節(jié)依法追究其刑事法律責任（非法行醫(yī)罪）。,刑法意義上的非法行醫(yī),中華人民共和國《刑法》第336條： “非法行醫(yī)罪”是指未

3、取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自從事醫(yī)療活動，情節(jié)嚴重的行為。,刑法意義上的非法行醫(yī),行為主體：只能是個人。構成要件： 1、“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”； 2、實施了“行醫(yī)”的行為： 3、 “情節(jié)嚴重”或者“嚴重損害就診人身體健康”或者“造成就診人死亡”的； 即： 構成“非法行醫(yī)罪”。,刑法意義上的非法行醫(yī),至于他是以個人的名義從事犯罪行為還是在醫(yī)療機構中以職務行為從事犯罪行為，都不影響本罪的認定。

4、 對于“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人”在醫(yī)療機構中以職務行為實施“行醫(yī)”行為的，除要追究行為人的刑事法律責任外，還要追究該醫(yī)療機構“使用非衛(wèi)生技術人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術工作”的行政法律責任，同時還要對“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”“非法行醫(yī)”的人，依照執(zhí)業(yè)醫(yī)師法第三十九條規(guī)定，予以取締，沒收非法所得及藥品、器械，并處十萬元以下的罰款。,非法行醫(yī)的表現(xiàn)形式,根據(jù)《醫(yī)療機構管理條例》，非法行醫(yī)主要應包括下列6個方面：1) 未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證

5、》擅自執(zhí)業(yè)的。2) 逾期不校驗《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》仍從事診療活動的，或者拒不校驗的。3) 出賣、轉讓、出借《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》的。4) 診療活動超出登記范圍的。5) 使用非衛(wèi)生技術人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術工作的。6) 出具虛假證明文件的。,非法行醫(yī)的表現(xiàn)形式,根據(jù)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》，非法行醫(yī)應包括下列2個方面：1) 未經(jīng)批準擅自開辦醫(yī)療機構行醫(yī)。2) 非醫(yī)師行醫(yī)的。,非法行醫(yī)的表現(xiàn)形式,根據(jù)《母嬰保健法》未取得國家頒發(fā)的有關合

6、格證書的，有下列行為之一：(一)從事婚前醫(yī)學檢查、遺傳病診斷、產前診斷或者醫(yī)學技術鑒定的；(二)施行終止妊娠手術的；(三)出具《母嬰保健法》規(guī)定的有關醫(yī)學證明的?；蛘叱鼍哂嘘P虛假醫(yī)學證明或者進行胎兒性別鑒定的。,非法行醫(yī)的原因,一、非法行醫(yī)屢禁不止的深層次原因在于衛(wèi)生事業(yè)的改革與發(fā)展存在急需調整完善的方面。,中國醫(yī)療改革違背衛(wèi)生事業(yè)發(fā)展的基本規(guī)律《中國醫(yī)療衛(wèi)生體制改革》課題報告,導致醫(yī)療衛(wèi)生體制變革中出現(xiàn)偏差的主要原因：,改革

7、和發(fā)展模式選擇中過分重視經(jīng)濟增長 。對醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)的特殊性缺乏清醒的認識。相當多醫(yī)療衛(wèi)生服務具有公共品性質，是市場化所解決不了的。體制變動對醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)發(fā)展的影響。其中最突出的是財政體制的變動因素。１９８０年代實行多種形式的財政分級包干體制以后，醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)發(fā)展的責任特別是政府的投入責任主要由地方財政承擔。由于地區(qū)間經(jīng)濟發(fā)展水平和地方財政能力上存在很大差距，使得不少落后地區(qū)缺乏發(fā)展醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)的基本能力，以至不得不采取一些錯誤的

8、改革和發(fā)展方式。既得利益群體的影響。,非法行醫(yī)的原因,二、法律法規(guī)滯后,非法行醫(yī)的原因,三、醫(yī)療保障體系不健全,非法行醫(yī)的原因,四、衛(wèi)生監(jiān)督體系不健全、人員配備不足　　 我省大部分衛(wèi)生監(jiān)督機構都是剛剛成立，而且很多地方縣（區(qū)）一級還沒有建立起相應的監(jiān)督機構，即便建立起監(jiān)督機構，但在人員配備上力量明顯不足，現(xiàn)有的衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法人員不能適應執(zhí)法任務的需要。,衛(wèi)生監(jiān)督體系不健全、人員配備不足,全省衛(wèi)生監(jiān)督人員不足6

9、000人，專職的醫(yī)療監(jiān)督執(zhí)法人員不足400人。有證件的醫(yī)療機構就有13452家，衛(wèi)生技術人員328412人。 無證的非法機構，據(jù)11個省轄市統(tǒng)計資料，僅2019年5月到7月底，就取締4200余家，每天須檢查100多家，現(xiàn)有執(zhí)法監(jiān)督人員嚴重匱乏。監(jiān)督機構成立時間很短，有些工作職能界定還不明晰，同其他部門的管理職能也有部分交叉。執(zhí)法監(jiān)督人員的執(zhí)法經(jīng)驗還欠缺，自身隊伍素質有待提高，有的執(zhí)法人員對于技術性很強的檢查尚不能完全勝

10、任。衛(wèi)生監(jiān)督機構經(jīng)費不足，影響了日常監(jiān)管工作的開展及其發(fā)展。,非法行醫(yī)的原因,五、虛假和非法醫(yī)療廣告泛濫,非法行醫(yī)的原因,六、由于各級各類衛(wèi)生學校和職業(yè)技術學校盲目擴超，畢業(yè)生就業(yè)難，而國家對執(zhí)業(yè)人員要求較高，很多畢業(yè)生達不到執(zhí)業(yè)標準卻進行醫(yī)療活動；還有的醫(yī)療機構離退休人員多，單位負擔重，離退人員工資難以得到保障，于是常常自行開業(yè)，是導致非法個體行醫(yī)的原因。,*衛(wèi)生部關于醫(yī)師資格考試報名資格暫行規(guī)定衛(wèi)醫(yī)發(fā)[2019]127號*衛(wèi)生

11、部關于對醫(yī)師資格考試報名資格暫行規(guī)定的補充規(guī)定的通知衛(wèi)醫(yī)發(fā)[2019]111號,,具有下列情形之一的，不予受理醫(yī)師資格考試報名（8種）,衛(wèi)生職業(yè)高中畢業(yè)生；護理、助產、藥學、醫(yī)學檢驗、衛(wèi)生管理系的大中專畢業(yè)生；非現(xiàn)役軍人持軍隊醫(yī)療、預防、保健機構出具的試用期證明報考或在軍隊報名參加醫(yī)師資格考試的；現(xiàn)役軍人持地方醫(yī)療、預防、保健機構出具的試用期證明報考的；2019年7月1日以后，非在職衛(wèi)生技術人員參加醫(yī)學自學考試，并取得醫(yī)學專業(yè)

12、學歷報考醫(yī)師資格考試的；2019年1月1日以后入學的衛(wèi)生職工中等專業(yè)學校的學生畢業(yè)后報考執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格考試的；2000年1月1日以后，非在職衛(wèi)生技術人員參加廣播電視大學學習，取得醫(yī)學專業(yè)學歷報考醫(yī)師資格考試的；2019年1月1日以后，非在職衛(wèi)生技術人員廣播電視大學畢業(yè)，取得醫(yī)學專業(yè)學歷報考醫(yī)師資格考試的。,非法行醫(yī)的原因,七、目前，醫(yī)療市場競爭激烈，由于有的醫(yī)療機構人員多、效益差、生存艱難或受利益驅動等原因，不同程度地出租承包科

13、室，造成“紅帽子”下開“黑店”的情況。,非法行醫(yī)的原因,八、執(zhí)法環(huán)境還不成熟　　 衛(wèi)生執(zhí)法在社會上還沒有形成一個良好有序、廣為人們認同的執(zhí)法空間，這和衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法實行時間較短有很大關系，造成執(zhí)法難度大，阻撓、圍攻、暴力抗法的事件時有發(fā)生。而非法行醫(yī)面廣、點多，具有隱蔽性，反復性，復雜性，而打擊非法行醫(yī)的長效機制尚未形成，非法行醫(yī)存在死灰復燃的現(xiàn)象。,非法行醫(yī)的原因,九、對房屋租賃者管理不力

14、我省大多數(shù)地方對房屋租賃無明確規(guī)定。 受經(jīng)濟利益影響,一些擁有空置房屋的出租戶往往不考慮經(jīng)營者是否具備條件、證照是否合法；當衛(wèi)生執(zhí)法人員依法沒收非法行醫(yī)者的診療器械、藥品時,一些出租戶甚至借口是其私人財產阻撓執(zhí)法, 袒護非法行醫(yī)活動。,上海市明確規(guī)定： 對租賃當事人利用或發(fā)現(xiàn)租賃房屋從事非法行醫(yī)活動的，由房屋土地行政管理部門依據(jù)《上海市居住房屋租賃管理實施辦法》處理,非法行醫(yī)罪的認定,“非法行醫(yī)罪”v 

15、60; 中華人民共和國《刑法》第336條： “非法行醫(yī)罪”是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自從事醫(yī)療活動，情節(jié)嚴重的行為。 非法行醫(yī)罪和其他刑事犯罪的構成要件一樣，包括主體、客體、客觀方面和主觀方面。,非法行醫(yī)罪的認定,犯罪主體 *未通過國家執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格考試，未取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格的人。 *已通過國家醫(yī)師資格考試，未取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書的人。,《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》有關

16、規(guī)定 1、取得醫(yī)師資格，只是說明具備從醫(yī)職業(yè)應具備的條件、身份，但仍不能執(zhí)業(yè)從事診療活動。 2、取得醫(yī)師資格的人員在執(zhí)業(yè)前，必須按照國家醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊制度，進行注冊。只有經(jīng)過注冊，取得了醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書，即取得了執(zhí)業(yè)的許可，方可在醫(yī)療、保健機構中按照注冊的執(zhí)業(yè)地點、執(zhí)業(yè)類別、執(zhí)業(yè)范圍執(zhí)業(yè)，從事相應的醫(yī)療、預防、保健業(yè)務。,,非法行醫(yī)罪的認定,犯罪主體

17、 只能是個人，單位不構成該罪。 即只要他“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”，并實施了“行醫(yī)”的行為，而且“情節(jié)嚴重”或者“嚴重損害就診人身體健康”或者“造成就診人死亡”的，就構成“非法行醫(yī)罪”。至于是以個人的名義從事犯罪行為還是在醫(yī)療機構中以職務行為從事犯罪行為，都不影響本罪的認定。,非法行醫(yī)罪的認定,犯罪主體 對于“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人”在醫(yī)療機構中以職務行為實施“行醫(yī)”行為的，除要追究行為人

18、的刑事法律責任外，還要追究該醫(yī)療機構“使用非衛(wèi)生技術人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術工作”的行政法律責任，同時還要對“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”“非法行醫(yī)”的人，依照執(zhí)業(yè)醫(yī)師法第三十九條規(guī)定，沒收非法所得及藥品、器械，并處十萬元以下的罰款。,非法行醫(yī)罪的認定,犯罪的主觀方面 目前，已普遍達成的共識: 1、認為本罪的非法行醫(yī)行為人對非法行醫(yī)行為的心理態(tài)度是直接故意，即明知自己未取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格而實施非法行醫(yī)行為

19、。 2、行為人對非法行醫(yī)可能造成的后果的心理態(tài)度上看，既可以是過失，也可以是間接故意。,非法行醫(yī)罪的認定,犯罪客體 非法行醫(yī)罪的客體是復雜客體。 其侵犯的主要客體是國家對醫(yī)療衛(wèi)生工作的管理制度； 侵犯的次要客體是就診人的身體健康和生命安全。,非法行醫(yī)罪的認定,客觀方面 行為人在沒有取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的情況

20、下，擅自從事醫(yī)療活動，情節(jié)嚴重的行為。 擅自從事醫(yī)療活動主要有以下幾種形式： 1、利用巫術、封建迷信行醫(yī); 2 、利用現(xiàn)代儀器進行非法醫(yī)療活動; 3、非醫(yī)療機構超越服務范圍進行醫(yī)療活動; 4、具備一定醫(yī)學知識的人擅自開辦診所進行醫(yī)療活動； 5、利用非法行醫(yī)的手段推銷產品。,非法行醫(yī)罪的認定,“情節(jié)嚴重”屬于定罪情節(jié)，而非單純的量刑情節(jié)。

21、 但是法律并沒有明確規(guī)定哪些行為屬“情節(jié)嚴重”的行為，給案件移交帶來很大的困難，亟待作出司法解釋。,非法行醫(yī)罪的認定,參照《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》以及查閱近些年的司法實踐，以下幾種情況可視為“情節(jié)嚴重”的行為： *沒有基本的醫(yī)療知識而冒充醫(yī)生為他人進行診療，延誤時機造成嚴重后果的； *醫(yī)療條件嚴重不符合國家規(guī)定的標準造成嚴重后果的；*因非法行醫(yī)被行政處罰多次，繼續(xù)進行非法行醫(yī)活動的； *偽造、涂改、出賣、轉讓、出借

22、“醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證”造成嚴重后果的； *嚴重違反衛(wèi)生行政規(guī)章制度或醫(yī)療技術規(guī)范，在醫(yī)療過程中對就醫(yī)者有其他違法行為的 ；*雇傭沒有取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證的人從事醫(yī)療衛(wèi)生技術工作造成嚴重后果的； *自定收款標準，亂開藥方，牟取非法利益數(shù)額較大的 。,非法行醫(yī)罪的認定,非法行醫(yī)罪與非罪的區(qū)分 區(qū)分非法行醫(yī)行為的罪與非罪，首先要看行為人是否屬于非法行醫(yī)，具體標準是行為人是否取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格。 其次

23、．要看情節(jié)是否嚴重，或者是否造成就診人死亡或者嚴重損害就診人身體健康的后果。,非法行醫(yī)罪的共同犯罪問題,明知受雇者不具備執(zhí)業(yè)資格，仍然雇傭的；合伙非法開辦診所，其中一人診治行為單獨導致嚴重后果 ；出借（出租）、轉讓、出賣“醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證”，他人利用該許可證進行非法行醫(yī)，造成嚴重后果 ；明知非法行醫(yī)者沒有“兩證”，仍為其為出資、免費提供場所提供便利，造成嚴重后果的；非法醫(yī)療機構中工作的護士、勤雜人員明知該機構沒有“醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)