1、2010-11-10 20:44征收集體所有土地房屋拆遷的幾個(gè)問題！ 征收集體所有土地房屋拆遷的幾個(gè)問題！( 2009-07-29 15:06:43) （一）總則1、征收集體所有土地房屋拆遷的概念征收集體所有土地進(jìn)行房屋拆遷的主要法律依據(jù)是《中華人民共和國(guó)憲法》第十條第三款 、《中華人民共和國(guó)土地管理法》第四十三條、該法第四十七條 和《中華人民共和國(guó)土地管理法實(shí)施條例》第二十六條。從這些規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)征收集體所有土地房屋拆遷指的

2、是因建設(shè)項(xiàng)目的需要征收集體所有土地 時(shí)，對(duì)集體所有土地上的附著物即房屋進(jìn)行拆除，并對(duì)被拆遷人予以安置，對(duì)被拆遷房屋及其附屬物予以補(bǔ)償?shù)幕顒?dòng)。杭州市規(guī)定，凡在杭州市市轄區(qū)范圍內(nèi)，因城市建設(shè)需要征用集體所有土地拆遷房屋及其附屬物以及安置、補(bǔ)償?shù)仁乱?，均因遵守本條例。因成片開發(fā)建設(shè)征地拆遷涉及零星國(guó)有土地上房屋及其附屬物拆遷的，但其補(bǔ)償、安置標(biāo)準(zhǔn)按《杭州市征用集體所有土地房屋拆遷 管理?xiàng)l例》執(zhí)行。可見，拆遷指的是因城市建設(shè)需要征用集體所有土地

3、，拆除集體所有土地上的附著物即房屋并對(duì)被拆遷人予以安置，對(duì)被拆遷房屋及其附屬物予以補(bǔ)償?shù)幕顒?dòng)。2、征收集體所有土地房屋拆遷的法律適用如前所述發(fā)，征收集體所有土地進(jìn)行房屋拆遷的主要法律依據(jù)有：《中華人民共和國(guó)土地管理法》第四十七條關(guān)于“征收土地的，按照被征收土地的原用途給予補(bǔ)償”的規(guī)定，《中華人民共和國(guó)土地管理法實(shí)施條例》第二十六條關(guān)于“土地補(bǔ)償費(fèi)歸農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織所有；地上附著物及青苗補(bǔ)償費(fèi)歸地上 附著物及青苗的所有者所有”的規(guī)定，以及

4、杭州市第九屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過、浙江省第九屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議批準(zhǔn) 的《杭州市征用集體所有土地房屋拆遷管理?xiàng)l例》?！逗贾菔姓饔眉w所有土地房屋拆遷管理?xiàng)l例》第三十六條規(guī)定，“杭州市所轄各縣（市）征地拆遷，可參照本條例執(zhí)行“。中共杭州市委、杭州市人民政 府市委〔2001〕8 號(hào)《關(guān)于蕭山余杭撤市設(shè)區(qū)后管理權(quán)限等問題的通知》規(guī)定， 保留蕭山、余杭兩區(qū)享有地市一級(jí)部分經(jīng)濟(jì)管理權(quán)限，撤市設(shè)區(qū)前兩地制定的優(yōu)惠政策繼

5、續(xù)有效，計(jì)劃生育、戶籍管理、土地征用、房屋拆遷、社會(huì)保障、 房改政策、出租車營(yíng)運(yùn)等政策目前維持現(xiàn)狀。原余杭市人民政府余政發(fā)［2000］160 號(hào)文件關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)《杭州市征用集體所有土地房屋拆遷管理?xiàng)l例》的 通知規(guī)定，凡在余杭區(qū)范圍內(nèi)，因城市建設(shè)需要征收集體所有土地拆遷房屋及 其附屬物的，適用《杭州市征用集體所有土地房屋拆遷管理?xiàng)l例》。所以，余 杭區(qū)征收集體所有土地拆遷房屋除適用全國(guó)性法律法規(guī)外，還應(yīng)適用《杭州市征用集體所有土地房屋拆遷管理?xiàng)l

6、例》。體所有土地需要拆遷房屋的，必須持建設(shè)項(xiàng)目及用地批準(zhǔn)文件、拆遷計(jì)劃及拆 遷方案，向市土地管理部門提出申請(qǐng)，經(jīng)批準(zhǔn)并領(lǐng)取集體所有土地房屋拆遷許可證后，方可拆遷。集體所有土地房屋拆遷許可證一經(jīng)發(fā)放，市土地管理部門 應(yīng)當(dāng)將拆遷人、拆遷范圍、搬遷期限等予以公告。實(shí)施房屋拆遷不得超越經(jīng)批準(zhǔn)的拆遷范圍和規(guī)定的拆遷期限。這里的規(guī)定比較原則。這方面問題比較多的是，立項(xiàng)、規(guī)劃和實(shí)際用地的單位往往不一致，根源是違法行政化整為零搞圈地，出在上面。根據(jù)《行

7、政訴訟法》、《行政復(fù)議法》和《行政許可法》的規(guī)定，結(jié)合該條的規(guī)定，頒發(fā)《房屋拆遷許可證》不僅要審查立項(xiàng)、規(guī)劃、用地等前置行為的合法性，還要審查房屋拆遷補(bǔ)償資金是否已經(jīng)到位，實(shí)行產(chǎn)權(quán)調(diào)換的安置用 房是否已經(jīng)落實(shí)，實(shí)行遷建安置的遷建用地是否已經(jīng)落實(shí)。我曾經(jīng)建議區(qū)政府對(duì)第八條的規(guī)定進(jìn)行細(xì)化。對(duì)哪些房屋拆遷補(bǔ)償資金沒有到位，安置用房或遷建用地不落實(shí)的，應(yīng)當(dāng)理直氣壯地堅(jiān)決拒絕頒發(fā)《房屋看拆遷許可證》?！斗?屋拆遷許可證》不僅應(yīng)當(dāng)公示，還應(yīng)該告知拆

8、遷戶有申請(qǐng)行政復(fù)議和行政訴訟的權(quán)利。不符合這些條件的頒發(fā)《房屋看拆遷許可證》，就是違法行政。正在修改的杭州市征收集體所有土地房屋拆遷管理?xiàng)l例第九條：征收土地方案經(jīng)批準(zhǔn)后，拆遷人應(yīng)當(dāng)持房屋拆遷實(shí)施方案、金融部門出具的拆遷補(bǔ)償安置資金存款證明等資料，向市、縣國(guó)土資源管理部門申請(qǐng)拆遷，經(jīng)批準(zhǔn)并取得房屋拆遷批準(zhǔn)書后，方可拆遷。這里沒有規(guī)定必須要有立項(xiàng)、規(guī)劃、用地批準(zhǔn)文件，這是比較符合修改后的土地管理法規(guī)定的。因?yàn)?99 年 1 月 1 日生效的

9、新 的土地管理法規(guī)定了批次征地，也沒有說是建設(shè)單位和個(gè)人作為征收人人。也就是說征地時(shí)項(xiàng)目建設(shè)單位可能是不明確的，供地時(shí)拆遷應(yīng)該已經(jīng)實(shí)施完畢。有許多項(xiàng)目拆遷時(shí)沒有房屋拆遷許可證，這是不對(duì)的。正在修改的杭州市征收集體所有土地房屋拆遷管理?xiàng)l例規(guī)定是房屋拆遷批準(zhǔn)書。這主要是為了和行政許可法相鏈接。行政許可法規(guī)定，上位法沒有設(shè)置行政許可的，下位法不得設(shè) 置行政許可。土地管理法沒有規(guī)定房屋拆遷行政許可，杭州市的立法機(jī)關(guān)認(rèn)為土地管理法是房屋拆遷條例的

10、上位法，因而不好設(shè)設(shè)置房屋拆遷行政許可。這 是有爭(zhēng)論的。國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于認(rèn)真做好城鎮(zhèn)房屋拆遷工作維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的緊 急通知規(guī)定：要嚴(yán)把審批關(guān),對(duì)沒有拆遷計(jì)劃與拆遷安置方案,或違反城市規(guī)劃的拆遷項(xiàng)目,不得發(fā)放拆遷許可證。國(guó)務(wù)院辦公廳國(guó)辦發(fā)[2004]46 號(hào)關(guān)于控制城 鎮(zhèn)房屋拆遷規(guī)模嚴(yán)格拆遷管理的通知又強(qiáng)調(diào)：嚴(yán)格拆遷許可證的發(fā)放，對(duì)違反城市規(guī)劃及控制性詳細(xì)規(guī)劃，沒有拆遷計(jì)劃、建設(shè)項(xiàng)目批準(zhǔn)文件、建設(shè)用地規(guī) 劃許可證、國(guó)有土地使用權(quán)批準(zhǔn)文件，以