刑法“但書”的立法設計.pdf_第1頁
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文檔簡介

1、當一個法律條文有兩層或兩層以上的意思表示,且句子直接用“但”或者“但是”連接時,以“但”或者“但是”引導的句子稱之為“但書”。關于“但書”的性質(zhì),學界存在不同的觀點。占主流地位的,是周旺生教授的法律規(guī)范說,但這種觀點將法律規(guī)則和法律規(guī)范混為一談。法律規(guī)范的邏輯結(jié)構是前提、行為模式、后果,并不能包括法律概念、法律原則等,也就無法涵蓋法律概念和法律原則中的“但書”。故有必要重新審視“但書”的性質(zhì)和法律規(guī)范的概念,將之區(qū)別于法律規(guī)則。

2、  我國刑法中,有很多“但書”。它們既存在于法律概念中,如第十三條,也存在于法律規(guī)則中,如刑法第二十條等。不同條款中的“但書”有著不同的功能,如判定刑法適用范圍、定罪量刑,還在客觀上起到了醒目的作用。
  我國是成文法國家,法律語言的表達直接影響著行為權利義務的變化。作為法律重要組成部分的“但書”,也是如此。而刑法作為限制人身自由和危及財產(chǎn)安全的法律,它的表達也更為重要,在立法時需要遵循一定的規(guī)則。這些規(guī)則在我國刑法的歷次草案的修

3、訂中也有所體現(xiàn)。在設計理念上,刑法中的“但書”要遵循審慎使用的原則,形式上要求簡潔、通俗、規(guī)范,內(nèi)容上要求有實質(zhì)意義,并以懲罰犯罪、保障人權為目的。而在具體的“但書”設計上,“但書”要與條、款的劃分密不可分。一個法律條文只表達一項內(nèi)容。而這項內(nèi)容有兩層或兩層以上的意思時,法條中就可能要用到“但書”或者款?!暗珪迸c款的取舍取決于復句之間的關系。當復句之間是轉(zhuǎn)折關系,前段與后段的連接詞則需用到“但”或者“但是”。而后段即為“但書”。而在標

4、點的使用上,經(jīng)過歷次草案的修訂,形成了“但”或者“但是”之前用逗號的慣例。
  依照“但書”的設計規(guī)則,我國刑法中,有的“但書”使用合乎規(guī)范,如第十三條、第十七條,有的“但書”則無存在的必要,或者使用上不嚴謹,如第七條、第八條和第十七條等。導致這一失范現(xiàn)象存在的主要原因是我國立法程序隱秘,公眾參與不積極,學者和立法者對立法語言重視不足。若要改善這一情況,規(guī)范“但書”的使用,需要公開立法信息和資料,公示立法程序,倡導公眾積極參與,學

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