1、2023-2023 年司法考試刑法學(xué)歷年真題解析——主觀題案例分析題：〔2023 年〕二 、 〔此題 22 分〕案情：陳某因沒有收入來源，以虛假身份證明騙領(lǐng)了一張信用卡，使用該卡從商場(chǎng)購物10 余次，金額達(dá) 3 萬余元，從未還款?！彩聦?shí)一〕陳某為求職，要求制作假證的李某為其定制一份本科文憑。雙方因價(jià)格發(fā)生爭(zhēng)吵，陳某惱羞成怒，長(zhǎng)時(shí)間勒住李某脖子，致其窒息身亡。 〔事實(shí)二〕陳某將李某尸體拖入樹林，預(yù)備逃跑時(shí)突然想到李某身有財(cái)物，遂拿走李某手

2、機(jī)、現(xiàn)金等物，價(jià)值 1 萬余元?！彩聦?shí)三〕陳某在手機(jī)中查到李某丈夫趙某手機(jī)號(hào)，以李某被綁架為名，發(fā)短信要求趙某交20 萬元“安全費(fèi)”。由于趙某準(zhǔn)時(shí)報(bào)案，陳某未得逞。 〔事實(shí)四〕陳某逃至外地。幾日后，走投無路向公安機(jī)關(guān)投案，照實(shí)交待了上述事實(shí)二與事實(shí)四?！彩聦?shí)五〕陳某在檢察機(jī)關(guān)審查起訴階段，將自己擔(dān)當(dāng)警察期間查辦犯罪活動(dòng)時(shí)把握的劉某財(cái)物的犯罪線索告知檢察人員，經(jīng)查證屬實(shí)。 〔事實(shí)六〕問題：1.對(duì)事實(shí)一應(yīng)如何定罪？為什么？2.對(duì)事實(shí)二應(yīng)如何

3、定罪？為什么？3.對(duì)事實(shí)三，可能存在哪幾種處理意見〔包括結(jié)論與根本理由〕？4.對(duì)事實(shí)四應(yīng)如何定罪？為什么？5.事實(shí)五是否成立自首？為什么？6.事實(shí)六是否構(gòu)成立功？為什么？ 參考答案：1.對(duì)事實(shí)一應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪。由于以虛假身份證明騙領(lǐng)信用卡觸犯了妨害信用卡 治理罪，使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡，數(shù)額較大，構(gòu)成信用卡詐騙罪，二者具有手段行為與目的行為的牽連關(guān)系，從一重罪論處，應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪。2.對(duì)事實(shí)二應(yīng)認(rèn)定為有意罪。由于長(zhǎng)

4、時(shí)間勒住被害人的脖子，不僅說明其行為是行為，而且說明行為人具有有意。3.對(duì)事實(shí)三主要存在兩種處理意見：其一，如認(rèn)為死者照舊占有其財(cái)物的，事實(shí)三成立盜竊罪；其二，如認(rèn)為死者不行占有其財(cái)物的，事實(shí)三成立侵占罪。4.事實(shí)四成立敲詐訛詐罪〔未遂〕與詐騙罪〔未遂〕的競(jìng)合。由于陳某的行為同時(shí)符合二罪的犯罪構(gòu)成，屬于想象競(jìng)合。陳某對(duì)趙某實(shí)行威逼，意圖索取財(cái)物未果，構(gòu)成敲詐訛詐 罪〔未遂〕 ；陳某隱瞞李某死亡的事實(shí)，意圖騙取財(cái)物未果，構(gòu)成詐騙罪〔未遂〕

5、 。由于只有一個(gè)行為，故從一重罪論處。5.事實(shí)五對(duì)有意罪與敲詐訛詐罪或詐騙罪成立自首。由于走投無路而投案的，屬于自動(dòng)投案，不影響自首的成立。6.事實(shí)六不構(gòu)成立功。由于依據(jù)《刑法》規(guī)定，陳某供給的犯罪線索雖屬實(shí)，但是其以前查辦犯罪活動(dòng)中把握的，故不構(gòu)成立功?！?023 年〕二 、 〔此題 22 分〕案情 被告人趙某與被害人錢某曾合伙做生意〔雙方?jīng)]有債權(quán)債務(wù)關(guān)系〕 。2023 年 5 月23 日，趙某通過技術(shù)手段，將錢某銀行存折上的 9 萬

6、元存款劃轉(zhuǎn)到自己的賬戶上〔沒有取消滅金〕 。錢某向銀行查詢知道真相后，讓趙某還給自己9 萬元。遂。通常認(rèn)為在此種狀況下，第一個(gè)行為與死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系并未中斷，應(yīng)確定第一行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系，且所發(fā)生的結(jié)果與行為人意圖實(shí)現(xiàn)的結(jié)果相全都，因此應(yīng)以有意罪既遂論處。3.趙某向?qū)O某索要 20 萬元的行為是什么性質(zhì)？為什么？「參考答案」趙某向?qū)O某索要 20 萬元的行為，構(gòu)成敲詐訛詐罪與詐騙罪的想象競(jìng)合， 應(yīng)擇一重罪懲罰?！附馕觥骨迷p訛詐罪

7、是指行為人對(duì)被害人實(shí)施威逼或者挾制的方法，逼迫其處分財(cái)產(chǎn)的行為。威逼和挾制的手段多種多樣，其本質(zhì)在于以惡害相通告，使對(duì)方產(chǎn)生恐驚心理，進(jìn)而處分財(cái)產(chǎn)。敲詐訛詐罪與綁架罪都具有非法訛詐他人財(cái)物的目的和行為，都實(shí)行了確定的挾制方式迫使對(duì)方不得不交出財(cái)物，二者區(qū)分的關(guān)鍵在于是否實(shí)際綁架了他人。并未綁架被害人，謊稱綁架了被害人而向關(guān)心被害人的第三人訛詐財(cái)物的，成立敲詐訛詐罪。此題中，趙某編造綁架事實(shí)被害人家屬訛詐財(cái)物，行為具有哄騙被害人家屬使其陷

8、入生疏錯(cuò)誤的性質(zhì)，也有脅迫被害人家屬使其產(chǎn)生恐驚心理的性質(zhì)，被害人交付財(cái)物也同時(shí)基于兩種心理，屬于一行為觸犯數(shù)個(gè)罪名，因此成立敲詐訛詐罪和詐騙罪的想象競(jìng)合犯，應(yīng)擇一重罪懲罰。4.趙某的行為是否成立自首？為什么？「參考答案」趙某成立自首。「解析」依據(jù)《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律假設(shè)干問題的解釋》第1 條第〔一〕項(xiàng)規(guī)定，犯罪嫌疑人自動(dòng)投案后又逃跑的，不能認(rèn)定為自首。但留意這是針對(duì)后來不再投案自首而言。在本案中，雖然可以依據(jù)司

9、法解釋否認(rèn)趙某的前一次投案成立自首， 但不能否認(rèn)后一次自動(dòng)投案與照實(shí)交待成立自首。5.孫某從公司拿出 17 萬元的行為是否成立犯罪？為什么？「參考答案」孫某從公司拿出 17 萬元的行為，不構(gòu)成挪用公款罪。由于其雖然將公款挪歸個(gè)人使用，但在三個(gè)月內(nèi)就予以了歸還?！附馕觥古灿霉钭锸侵竾?guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用， 進(jìn) 展非法活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)展?fàn)I利活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個(gè) 月未還的行為。該罪

10、的客觀方面表現(xiàn)為：1.挪用公款進(jìn)展非法活動(dòng)〔包括犯罪活動(dòng)〕 ，這種情形原則上不要求挪用公款數(shù)額到達(dá)較大標(biāo)準(zhǔn)，也不要求挪用時(shí)間超過3 個(gè)月未還；2.挪用公款進(jìn)展?fàn)I利活動(dòng)，這種挪用行為要求“數(shù)額較大”，但沒有挪用時(shí)間的要求；典型的如挪用公款用于注冊(cè)公司、企業(yè)等；3.挪用公款歸個(gè)人使用，這種情形既有數(shù)額的要求，也有時(shí)間的要求，即數(shù)額較大，超過 3 個(gè)月未還。這里的“未還”，依據(jù)上述司法解釋第 2 條的規(guī)定， 是指案發(fā)前未還。此題中，孫某為某

11、國(guó)有企業(yè)出納，其挪用的 17 萬元款項(xiàng)屬于公款，但孫某于 6 月 28 日從本單位保險(xiǎn)柜拿出 17 萬元，于 8 月 3 日將 17 萬元還給公司，時(shí)間沒有超過三個(gè)月，且不屬于挪用公款進(jìn)展非法或者營(yíng)利活動(dòng)的情形，因此孫某不構(gòu)成挪用公款罪?！?023 年〕二 、 〔此題 22 分〕案情：甲和乙均缺錢。乙得知甲的情婦丙家是信用社代辦點(diǎn)，配有保險(xiǎn)柜，認(rèn)為確定有 錢，便提議去丙家借錢，并說：“假設(shè)她不借，或許我們可以偷或者搶她的錢?！奔渍f：“別