論習慣法在我國民法中的地位.pdf_第1頁
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文檔簡介

1、柏拉圖訓斥一個玩骰子的孩子。孩子說:“為這點小事,你也訓我?!卑乩瓐D反駁道:“習慣可不是小事?!?習慣、習慣法作為法律的起源方式之一,它們在法律發(fā)展史上占據很重要的地位,羅馬法就是對羅馬習慣的記載。但是隨著制定法的發(fā)達和法典編纂的興起,習慣法退居次要位置,甚至是在法國,民法典制定后,制定法成為了唯一的法律淵源。但是,由于社會發(fā)展的無限性和人類理性的有限性,制定法的不足日益顯現(xiàn),它不可能在顧及到社會生活的方方面面,這使得習慣法在法

2、律生活中的調節(jié)作用又日益加強。大陸法系的主要國家和地區(qū)開始明確承認習慣法的法律淵源地位。 習慣和習慣法盡管只有一字之差,但是在法律中的地位是天壤之別。本文從習慣和習慣法的界定以及二者的區(qū)別入手,層層深入,剖析習慣法在大陸法系主要國家和地區(qū)民法中的地位,分析習慣法和制定法、判例和學說的關系,最終推導出習慣法有其存在的必要性,習慣法在法律生活中是不可或缺的調節(jié)手段,并結合習慣法在我國大陸地區(qū)民法中的的地位和民事審判中的現(xiàn)狀,提出我國

3、未來民法典應該確立習慣法的法律淵源地位和充分發(fā)揮民事習慣在民事審判中的作用。 除導言和結束語外,本論文共分三個部分,分別是第一部分習慣與習慣法的界定,第二部分習慣法在民法淵源中的地位與作用,第三部分習慣法在我國民法中的現(xiàn)狀及其未來的地位。 在第一部分習慣與習慣法的界定中,首先通過對習慣的定義及其特性的分析,將一般的有關禮儀等的習慣與具有權利義務內容的習慣相區(qū)別。其次,通過分析有關習慣法的確信說、國家承認說和折衷說各種學說

4、和習慣法的構成要件,對習慣法做出界定,指出并非所有的習慣都能夠轉變?yōu)榱晳T法,為下文的論述奠定基礎。 在第二部分習慣法在民法淵源中的地位與作用中,首先對各大陸法系主要國家和我國臺灣地區(qū)民法中習慣法地位進行比較分析,可以看出習慣法在大陸法系國家和地區(qū)民法中的地位經歷了一個從排斥到逐漸承認的過程。其次,通過分析習慣法存在的必要性,習慣法和制定法、判例和學說的關系,確立習慣法在民法中的淵源地位。 在第三部分習慣法在我國民法中的現(xiàn)

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